14.2.3 Порядок общественных отношений

Переход общества к индустриальной фазе развития повлек за собой изменение представления о государстве (на смену государству-kingdom (владение короля) приходит государство-state (публичный порядок организации и управления обществом) в рамках этого порядка государство уподобляется своеобразному индустриальному объекту, а право - производственной технологии в соответствии с которой осуществляется производственная деятельность. В таком понимании правовое государство (state of law) – это порядок общественных отношений, установленных не обычаем, либо волей начальника, а правовой технологией, создаваемой людьми, однако вместе с тем объективной, независимой, по отношению к волеизъявлениям конкретных членов общества, которые находятся на начальственных руководящих должностях.

Тема 15. Юридические формы (источники) права

Вопросы:

1. Соотношение понятий источник форма, источник, исток права

2. Виды основных юридических форм (источников) права

3. Система источников современного российского права

15.1 Соотношение понятий источник форма, источник, исток права

Представление о праве как о системе, посредством которой регулируются и охраняются общественные отношения актуализирует проблему понимания внешних форм выражения правовых норм и источников юридической силы правовых предписаний.

В наиболее общем виде под юридической формой права подразумевается способ внешнего выражения и источник юридической силы правового предписания.

В качестве источников права выделяют материальные, идейно-теоретические(концептуальные) и формальные.

1. В качестве материальных источников рассматриваются материальные отношения, на регуляцию и охрану которых направлены правовые предписания.

2. Идейно-теоретические (концептуальные) источники объединяют теории, концепции, научные подходы к пониманию права в целом, а также к особенностям правового регулирования в отдельных правовых отраслях

3. Формальные источники объединяют виды внешнего выражения правовых предписаний, действующих в конкретном государстве на конкретном этапе его исторического развития.

Анализ перечисленных групп источников позволяет говорить о том, что применительно к третьей группе понятия юридическая форма и источник права являются тождественными. Если же рассматривать первую и вторую группу, то правильнее говорить не об источниках (юридических формах), а об истоках права поскольку ни общественные отношения, ни научные представления о праве сами по себе правом не являются и непосредственного воздействия на сознание и поведение людей оказывать не могут.

15.2 Основные виды источников права

В качестве основных источников права как правило выделяют:

1. Юридический обычай

2. Правовой прецедент

3. Нормативный договор

4. Нормативный правовой акт

15.2.1 Юридический обычай

Юридический обычай – исторически первый формальный источник права.

Это правило общезначимого общеобязательного поведения, возникающее в результате многократного повторения социально значимых явлений и событий, признаваемых на общественном уровне следствие своей многократности закономерными и квалифицируемые в качестве правовой нормы государством.

Таким образом, социальный обычай становится правовым тогда когда его юридическую квалификацию осуществляет государство.

С появлением других формальных источников права, юридический обычай утрачивает свое приоритетное значение среди источников. Вместе с тем говорить об исчезновении правовых обычаев не следует. Они сохраняют свое значение в сфере гражданского права, а также в области международного права (обычай делового оборота, обычаи торгового мореплавания, обычаи портов и т.д.)

15.2.2 Юридический прецедент

Юридический прецедент – решение судебного, либо административного органа по конкретном делу, которому вышестоящий судебный либо административный орган придает нормативный характер и которое впоследствии рассматривается в качестве эталона (образца) при рассмотрении аналогичных дел.

15.2.3 Нормативный договор

Нормативный договор представляет собой юридическую форму соглашения двух и более сторон, определяющую права и обязанности этих сторон. В качестве источника права договор распространяет свою юридическую силу только на субъектов его заключивших.

15.2.4 Нормативно-правовой акт

Нормативно-правовой акт – изданный квалифицированным государственным органов в порядке особой правотворческой процедуры документ, содержащий в себе смоделированные правила, нормы, распространяющие свое регулятивно-охранительное воздействие на неперсонифицированный круг лиц. Нормативные акты принимаются от имени всех граждан и действуют в отношении всех граждан.

15.3 Нетрадиционные источники права

В качестве нетрадиционных источников права могут рассматриваться :

1. Акты религиозного характера (священное писание)

2. Научные доктрины

3. Интерпретационные акты (прецеденты толкования)

15.4 Система источников современного российского права

Правовая система современной России, как правило включается в романо-германскую правовую семью, особенностью которой является иерархия источников права в рамках которой вышестоящие источники обладают большей юридической силой, по сравнению с нижестоящими.

В качестве основного источника российского права выступает нормативно-правовой акт. Далее следуют правовые договоры и правовые обычаи. Вопрос о рассмотрении в качестве формального источника российского права прецедента относится к числу дискуссионных. Как правило, прецедент к числу источников российского права не относится. Вместе с тем в арбитражной и конституционной судебной практике утверждается обязательный характер постановлений пленума верховного суда и правовых позиций конституционного суда. Получается, что в практической деятельности акты, являющиеся прецедентами толкования по сути приравниваются по юридической силе к нормативно-правовым.

Также является дискуссионным вопрос о соотношении нормативных актов национального законодательства и норм международного права.

С одной стороны статья 15 Конституции РФ закрепляет приоритет международных норм по отношению к национальному законодательству. С другой стороны положение о приоритете высшей юридической силе Конституции, являющейся актом национального законодательства предполагает, что международные акты приобретают юридическую силу в пространстве российской юрисдикции только при условии признания их соответствия российской Конституции, а стало быть российскому законодательству.