3.3.5. Внешнее управление

Внешнее управление (судебная санация) процедура, применяемая в деле о банкротстве к должнику в целях восстановления его платежеспособности, с передачей полномочий по управлению должником внешнему управляющему.

Внешнее управление не является универсальной процеду­рой. Так, внешнее управление не применяется:

• к кредитным организациям;

• к гражданам, в том числе индивидуальным предпринима­телям;

• к ликвидируемому должнику;

• к отсутствующему должнику;

• при добровольном объявлении должника о своем бан­кротстве.

Ходатайство в арбитражный суд о введении внешнего управления

Введение моратория на удовлетворение требований кредиторов (не более 18 месяцев и может быть продлен на 6 месяцев)

Назначение арбитражным судом внешнего управляющего

Внешний управляющий руководит имуществом, разрабатывает план внешнего управления, проводит собрание кредиторов

Внешний управляющий обращается в арбитражный суд с заявлением о завершении внешнего управления

В зависимости от результатов проведения арбитражный суд принимает решения:

О завершении внеш­него управления и прекращении дела о несостоятельности (банкротстве)

О продолжении проведения внеш­него управления

О прекращении

управления

и признании

предприятия-должника

банкротом

Открытие конкурсного производства (ликвидация)

Рис. 14. Организация работ по внешнему управлению имуществом предприятия-должника

Эти ограничения на применение процедуры обусловле­ны ее целью и особенностями проведения: спасать нужно те предприятия-должники, которые можно спасти.

Порядок введения внешнего управления определен статьей 93 Закона (рис. 14).

Внешнее управление вводится либо на основании ре­шения собрания кредиторов либо в случаях, предусмот­ренных статьей 75. Так, в соответствии со статьей 75 в случае, если на собрание кредиторов не было принято ни одно из решений и при отсутствии оснований для введения финансового оздоровления, предусмотренных ней статьей, выносит определение о введении внешнего управления, если у арбитражного суда есть достаточные основания полагать, что платежеспособность должника может быть восстановлена. Законодатель предусмотрел такую возможность, с тем чтобы максимально учесть социаль­ные интересы работников предприятия.

Определение арбитражного суда о введении внешнего управления вступает в силу немедленно, но может быть обжаловано в порядке, предусмотренном Арбитражным процессуальным кодексом РФ.

Правовой режим внешнего управления определен статья­ми 93-94 Закона. Он включает меры по ограничению пол­номочий органов управления должника и меры по огра­ничению полномочий кредиторов.

Ограничение полномочий органов управления долж­ника означает, что:

• прекращаются полномочия руководителя должника, управление делами должника возлагается на внешнего управляющего;

• внешний управляющий вправе издать приказ об увольнении руководителя должника или предложить руководителю должника перейти на другую работу в порядке и на условиях, которые установлены трудовым законодательством;

• прекращаются полномочия органов управления должника и собственника имущества должника - унитарного предприятия, полномочия руководителя должника и иных органов управления должника переходят к внешнему управляющему, за исключением полномочий органов управления должника и собственника имущества должника - унитарного предприятия. Органы управления должника, временный управляющий, административный управляющий в течение трех дней с даты утверждения внешнего управляющего обязаны обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей и штампов, материальных и иных ценностей внешнему управляющему;

• отменяются ранее принятые меры по обеспечению требований кредиторов;

• аресты на имущество должника и иные ограничения должника в части распоряжения принадлежащим ему имуществом могут быть наложены исключительно в рамках процесса о банкротстве, за исключением арестов и иных ограничений, налагаемых в гражданском или арбитражном судопроизводстве либо исполнительном производстве в отношении взыскания задолженности по текущим платежам, истребования имущества из чужого незаконного владения;

• вводится мораторий на удовлетворение требований кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом;

• требования кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, за исключением текущих платежей, могут быть предъявлены к должнику только с соблюдением установленного настоящим Федеральным законом порядка предъявления требований к должнику.

Отстранение руководителя от должности не равнозначно увольнению. Необходимость отстранения от должности не препятствует и возможности его перевода на другую работу в рамках предприятия (например, заместителем руководи­теля). Как увольнение, так и перевод на другую работу долж­ны соответствовать нормам трудового законодательства.

В отношении коллегиальных органов управления долж­ника важно отметить, что прекращение их полномочий не означает прекращения их деятельности. Такие органы, как совет директоров или наблюдательный совет, могут функ­ционировать и принимать решения, однако эти решения не имеют силы в отношении предприятия, на котором введено внешнее управление. Кроме того, сопоставление разных законодательных актов позволяет сделать вывод о том, что существуют такие категории решений, принять которые внешний управляющий и собрание кредиторов все-таки не вправе. К ним относится, например, решение о дополнительной эмиссии акций или об увеличении (уменьшении) уставного капитала предприятия. Для их осуществления необходимо как решение собрания креди­торов, так и решение общего собрания акционеров.

Ограничение полномочий кредиторов включает в себя:

• отмену ранее принятых мер по обеспечению требований кредиторов;

• мораторий на удовлетворение требований кредиторов по денежным обязательствам.

Мораторий — приостановление исполнения должником денежных обязательств и уплаты обязательных платежей.

Мораторий (ст. 95 Закона) распространяется на денежные обязательства и обязательные платежи, срок исполнения ко­торых наступил до введения внешнего управления. На обяза­тельства, срок исполнения которых наступает в период внеш­него управления, мораторий не распространяется.

Мораторий означает невозможность взыскания плате­жей как по исполнительным документам, так и в бесспор­ном (безакцептном) порядке. Мораторий, однако, не пре­пятствует добровольной выплате должником всех или части долгов. Как правило, для успешного завершения внешнего управления целесообразно начинать такие выплаты, не до­жидаясь его окончания. Обычно график выплат включает­ся в план внешнего управления и контролируется собрани­ем кредиторов.

Важной составной частью моратория является отмена начисления неустойки (штрафов, пеней) и иных финансо­вых (экономических) санкций за неуплату долга. Не начисляются также и проценты в том размере, в каком они предусмотрены договорами. Вместо этого на всю сумму замороженного долга начисляются проценты в размере в размере учетной ставки рефинансирования, устанавли­ваемой Центральным банком РФ на дату введения внешнего управления. Данная мера была заду­мана законодателем как облегчение долгового бремени должника, способствующее восстановлению его плате­жеспособности. Она исходит из предпосылки, что пеня (штрафные санкции) по своему размеру выше, чем ставка рефинансирования.

Мораторий не распространяется на требования о взыс­кании задолженности по заработной плате, выплате возна­граждений по авторским договорам, алиментов, а также о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью.

Закон специально предусматривает меры по восстанов­лению платежеспособности должника. Такими мерами в Законе (ст. 109) названы следующие:

• перепрофилирование производства;

• закрытие нерентабельных производств;

• взыскание дебиторской задолженности;

• продажа части имущества должника;

• уступка прав требования должника;

• исполнение обязательств должника собственником имущества должника - унитарного предприятия, учредителями (участниками) должника либо третьим лицом или третьими лицами;

• увеличение уставного капитала должника за счет взносов участников и третьих лиц;

• размещение дополнительных обыкновенных акций должника;

• продажа предприятия должника;

• замещение активов должника;

• иные меры по восстановлению платежеспособности должника.

Приведенный перечень мер не является исчерпываю­щим; внешний управляющий правомочен применить и лю­бые иные меры, не вступающие в противоречие с законода­тельством. Все меры, кроме пересмотра договорных обяза­тельств и сделок должника, должны предусматриваться утвержденным планом внешнего управления.

Некоторые из перечисленных мер (перепрофилирова­ние производства, закрытие нерентабельных производств, ликвидация дебиторской задолженности) не являются спе­цифическими для процедуры внешнего управления и по­этому не нуждаются в регулировании в рамках правового института несостоятельности. Их правовое рассмотрение в связи с этим опущено.

Меры по восстановлению платежеспособности должны быть отражены в плане внешнего управления. Он должен быть разработан внешним управляющим в месячный срок с момента его назначения и представлен на утвержде­ние собрания кредиторов. Помимо мер по восстановлению платежеспособности, закон обязывает предусмотреть в пла­не срок восстановления платежеспособности. Если этот срок превышает установленный арбитражным судом срок внешнего управления, необходимо ходатайствовать перед судом о его продлении (разумеется, в рамках максимально возможного по закону срока). Суд на основании статьи 108 Закона продлевает в этом случае внешнее управление.

Процедура утверждения плана внешнего управления определена статьей 107 Закона. Органом, утверждающим план, является собрание кредиторов, которое специально созывается не позднее чем через два месяца с момента введения внешнего управления.

К участникам такого собрания кредиторов с правом го­лоса относятся только конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов.

Решения собранием кредиторов принимаются большин­ством от числа присутствующих на собрании кредиторов (число голосов каждого кредитора пропорционально сумме его требований).

Собрание кредиторов может по основному вопросу принять одно из следующих решений:

• об утверждении плана внешнего управления;

• об отклонении плана внешнего управления и обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства;

• об отклонении плана внешнего управления. Указанное решение должно предусматривать срок созыва следующего собрания кредиторов для рассмотрения нового плана внешнего управления, при этом срок созыва собрания кредиторов не может превышать два месяца с даты принятия указанного решения;

• об отклонении плана внешнего управления и освобождении внешнего управляющего с одновременным выбором кандидатуры внешнего управляющего (указываются фамилия, имя, отчество арбитражного управляющего, наименование и адрес саморегулируемой организации, членом которой он является) или саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден внешний управляющий, и утверждением дополнительных требований к кандидатуре внешнего управляющего.

Таким образом, Закон закрывает прямую возможность принятия какого-либо «промежуточного» решения: отпра­вить план на доработку, утвердить с учетом замечаний и т. п.

Утвержденный собранием кредиторов план внешнего управления и протокол собрания кредиторов представля­ются внешним управляющим в суд не позднее пяти дней с даты проведения собрания кредиторов.

Внешний управляющий назначается арбитражным су­дом одновременно с введением внешнего управления, а при отсутствии возможности сделать это одновременно — в месячный срок с момента введения внешнего управления. Кандидатура внешнего управляющего предварительно рассматривается и утверждается на собрании кредиторов.

Внешний управляющий может быть освобожден судом от исполнения своих обязанностей:

по заявлению внешнего управляющего;

по направленному на основании решения коллегиального органа управления саморегулируемой организации арбитражных управляющих ходатайству саморегулируемой организации арбитражных управляющих, членом которой он является;

в иных предусмотренных настоящим Федеральным законом случаях.

Внешний управляющий может быть отстранен арбитражным судом от исполнения обязанностей внешнего управляющего:

• на основании решения собрания кредиторов об обращении в арбитражный суд с ходатайством в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения внешним управляющим возложенных на него обязанностей или невыполнения предусмотренных планом внешнего управления мер по восстановлению платежеспособности;

• в связи с удовлетворением арбитражным судом жалобы лица, участвующего в деле о банкротстве, на неисполнение или ненадлежащее исполнение внешним управляющим возложенных на него обязанностей при условии, что такое неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей нарушило права или законные интересы заявителя жалобы, а также повлекло или могло повлечь за собой убытки должника или его кредиторов;

• в случае выявления обстоятельств, препятствовавших утверждению лица внешним управляющим, а также в случае, если такие обстоятельства возникли после утверждения лица внешним управляющим;

• в иных предусмотренных федеральным законом случаях.

Назначение, отстранение и освобождение внешнего управляющего оформляются определениями суда. Такие определения вступают в силу немедленно, но подлежат обжалованию.

Закон установил следующие права внешнего управля­ющего:

• распоряжаться имуществом должника в соответствии с планом внешнего управления с ограничениями, предусмотренными настоящим Федеральным законом;

• заключать от имени должника мировое соглашение;

• заявлять отказ от исполнения договоров должника в соответствии со статьей 102 Федерального закона;

• подавать в арбитражный суд от имени должника иски и заявления о признании недействительными сделок и решений, а также о применении последствий недействительности ничтожных сделок, заключенных или исполненных должником с нарушением требований настоящего Федерального закона, и заявлять требования о взыскании убытков, причиненных действиями (бездействием) членов коллегиальных органов управления должника, членов совета директоров (наблюдательного совета), единоличного исполнительного органа, собственника имущества должника, лицами, действовавшими от имени должника в соответствии с доверенностью, иными лицами, действовавшими в соответствии с учредительными документами должника;

• осуществлять иные предусмотренные настоящим Федеральным законом действия.

Иные меры по восстановлению платежеспособности должника внешний управляющий вправе применять по­стольку, поскольку они предусмотрены законом или пла­ном внешнего управления.

Право внешнего управляющего самостоятельно распо­ряжаться имуществом должника ограничено статьей 101 Закона. Выделены две категории сделок, для заключения которых необходима прямая санкция плана внешнего уп­равления либо согласие собрания или комитета кредито­ров. Это сделки:

• крупные, т. е. влекущие распоряжение недвижимым имуществом или иным имуществом должника, балансо­вая стоимость которого превышает 10% балансовой стоимости активов должника на последнюю отчетную дату, предшествующую дате заключения такой сделки;

• с фактором заинтересованности, т. е. стороной в ко­торых выступают лица, входящие в категорию «заинтере­сованных лиц» в отношении внешнего управляющего или любого конкурсного кредитора.

Обязанности внешнего управляющего определены Законом значительно подробнее прав. В обязанности внешнего управ­ляющего входит:

• принять в управление имущество должника и провести его инвентаризацию;

• разработать план внешнего управления и представить его для утверждения собранию кредиторов;

• вести бухгалтерский, финансовый, статистический учет и отчетность;

• заявлять в установленном порядке возражения относительно предъявленных к должнику требований кредиторов;

• принимать меры по взысканию задолженности перед должником;

• вести реестр требований кредиторов;

• реализовывать мероприятия, предусмотренные планом внешнего управления, в порядке и на условиях, которые установлены настоящим Федеральным законом;

• информировать комитет кредиторов о реализации мероприятий, предусмотренных планом внешнего управления;

• представить собранию кредиторов отчет об итогах реализации плана внешнего управления;

• осуществлять иные предусмотренные настоящим Федеральным законом полномочия.

Внешнее управление вводится на срок не более 18 месяцев и может быть продлено не более чем на 6 месяцев. Для от­дельных категорий должников Закон устанавливает более продолжительный срок.

Завершение внешнего управления состоит из несколь­ких этапов.

Представление собранию кредиторов отчета внеш­него управляющего. Такой отчет должен быть представ­лен не позднее чем за 15 дней до окончания срока внеш­него управления и должен содержать:

• баланс должника на последнюю отчетную дату;

• счет прибылей и убытков;

• сведения о наличии свободных денежных средств должника, которые могут быть направлены на удов­летворение требований кредиторов по денежным обязательствам и обязательным платежам должника;

• расшифровку оставшейся дебиторской задолженнос­ти должника и сведения о нереализованных правах требования должника;

• иные сведения о возможности погашения оставшей­ся кредиторской задолженности;

• реестр требований должника (как приложение к от­чету).

Одновременно с представлением отчета внешний управляющий вносит на рассмотрение собрания кредито­ров одно из следующих решений:

• о прекращении внешнего управления в связи с вос­становлением платежеспособности;

• о заключении мирового соглашения;

• о продлении срока внешнего управления;

• о прекращении внешнего управления и целесообраз­ности признания должника банкротом и открытия конкурсного производства.

Рассмотрение собранием кредиторов отчета внеш­него управления и принятие им решения производится не позднее 10 дней после окончания срока внешнего управ­ления. Участники такого собрания и порядок голосова­ния те же, что и на собрании, созываемом для утвержде­ния плана внешнего управления. Собрание кредиторов не связано мнением внешнего управляющего, но может принять решение только из числа перечисленных выше. В случае, если собрание не принимает никакого решения, суд признает должника банкротом и открывает конкурс­ное производство.

Утверждение отчета внешнего управляющего арбит­ражным судом является основанием для прекращения про­изводства по делу о банкротстве (ст. 119 Закона). При этом по ходатайству собрания кредиторов прекращение может быть отложено на период расчета с кредиторами сроком не более чем на 6 месяцев. Неутверждение отчета (а также его непред­ставление в установленный срок) служит основанием при­знания должника банкротом и открытия конкурсного про­изводства.