3.3.3. Наблюдение

Наблюдение - процедура, применяемая в деле о банкротстве к должнику в целях обеспечения сохранности его имущества, проведения анализа финансового состояния должника, составления реестра требований кредиторов и проведения первого собрания кредиторов.

Наблюдение — непременное следствие принятия арбит­ражным судом к рассмотрению заявления о банкротстве. Судья не выносит определение о введении процедуры наблюдения только в случаях, прямо указанных в Законе «О несостоятельности (банкротстве)».

Наблюдение не вводится в отношении ликвидируемого должника, отсутствующего должника при добровольном объявлении о банкротстве.

Наблюдение не может длиться более семи месяцев с даты принятия арбитражным судом заявления о возбуждении дела о банкротстве.

Для проведения процедуры наблюдения назначается временный управляющий.

Судья назначает его в соответствии с данными указанными в заявлении уполномоченного органа, должника или конкурсного кредитора. В случае если в заявлении не указана конкретная кандидатура, то посылается запрос в саморегулируемую организации.

В большинстве случаев кредитор серьезно готовится к по­даче заявления в суд, подбирает кандидатуру временного уп­равляющего, иногда согласовывает свои действия с другими кредиторами. В этом случае судья, принявший заявление о возбуждении дела, проверяет соответствие представленно­го кандидата требованиям закона и при наличии такого со­ответствия может назначить кандидата в отведенный за­коном срок. Особенностью кандидата, пред­ложенного кредиторами, может явиться его фактическая заинтересованность в исходе дела, ангажированность.

Помимо основных функций (обеспечение сохранности имущест­ва и проведение анализа финансового состояния должни­ка, которые подробно рассматриваются ниже), Закон ус­тановил и другие обязанности временного управляющего.

Временный управляющий обязан:

• принимать меры по обеспечению сохранности имущества должника;

• проводить анализ финансового состояния должника;

• выявлять кредиторов должника;

• вести реестр требований кредиторов, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом;

• уведомлять кредиторов о введении наблюдения;

• созывать и проводить первое собрание кредиторов.

• представить в арбитражный суд отчет о своей деятельности и протокол первого собрания кредиторов с приложением документов, определенных статьей 12 Федерального закона, не позднее чем за пять дней до даты заседания арбитражного суда, указанной в определении арбитражного суда о введении наблюдения. К такому отчету временного управляющего прилагаются: заключение о финансовом состоянии должника; обоснование возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника, целесообразности введения последующих применяемых в деле о банкротстве процедур.

Временный управляющий должен проводить анализ фи­нансового состояния должника. Проведение анализа фи­нансового состояния должника необходимо, прежде всего, для правильного выбора последующей про­цедуры: финансового оздоровления, внешнего управления, мирового соглашения или конкурсного производства. Анализ должен дать ответ на во­прос: возможно или невозможно восстановление платеже­способности должника. При положительном ответе пред­почтительным является введение внешнего управления или заключение мирового соглашения; при отрицательном путь ведет к конкурсному производству. Кроме того, анализ дол­жен показать возможность или невозможность покрытия судебных расходов за счет имущества должника. Анализ финансового состояния предприятия-должника проводится в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 25 июня 2003 г. № 367.

Для проведения анализа финансового состояния вре­менный управляющий вправе получать от должностных лиц (в точной формулировке Закона «от органов управле­ния должника») любую необходимую информацию, в случае если стоимость активов должника более ста миллионов рублей временный управляющий обязан привлекать независимых аудиторов для проведения аудиторской проверки. Оплата труда таких специалистов производится из средств должника, в спорных случаях размер оплаты опре­деляет арбитражный суд. Предметом анализа служат, прежде всего, документы бух­галтерского учета и отчетности, однако изучению следует подвергнуть и другие документы, например, договорную базу. , Помимо документации, для успешного проведения ана­лиза необходимы и данные о позиции должника на рынке, его партнерах и конкурентах. Часто имеющейся на пред­приятии информации оказывается недостаточно: для уточ­нения сведений об имуществе приходится проводить ин­вентаризацию, для получения маркетинговой информации искать ее во внешних источниках.

Первое собрание кредиторов должно состояться не позднее чем за десять дней до даты окончания наблюдения. (ст. 72).

Участниками первого собрания кредиторов с правом голоса являются: конкурсные кредиторы, налоговые и иные уполномоченные органы, включенный определением арбитражного суда в реестр требований кредиторов. Для включения в реестр требований кредиторов кредитору необходимо предъявить свои требования к должнику в течение тридцати календарных дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований. Указанные требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

Без права решающего голоса в первом собрании креди­торов участвуют временный управляющий, руководитель должника (даже если он был отстранен от исполнения сво­их обязанностей), представитель работников должника, конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, не включенные в реестр требований кредиторов.

Решения первого собрания кредиторов принимаются большинством голосов от числа присутствующих кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов (число голосов каждого кредитора про­порционально сумме его требований).

Решение первого собрания кредиторов представляет­ся в суд, который окончательно определяет дальнейшую процедуру.

Полномочия, порядок созыва и проведения собрания кредиторов установлены статьями 12—15 Закона.

Права временного управляющего установлены Зако­ном для обеспечения успеха его деятельности. Времен­ный управляющий вправе:

• предъявлять в арбитражный суд от своего имени требования о признании недействительными сделок и решений, а также требования о применении последствий недействительности ничтожных сделок, заключенных или исполненных должником с нарушением требований, установленных статьями 63 и 64 настоящего Федерального закона;

• заявлять возражения относительно требований кредиторов в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом;

• принимать участие в судебных заседаниях арбитражного суда по проверке обоснованности представленных возражений должника относительно требований кредиторов;

• обращаться в арбитражный суд с ходатайством о принятии дополнительных мер по обеспечению сохранности имущества должника, в том числе о запрете совершать без согласия временного управляющего сделки, не предусмотренные пунктом 2 статьи 64 настоящего Федерального закона;

• обращаться в арбитражный суд с ходатайством об отстранении руководителя должника от должности;

• получать любую информацию и документы, касающиеся деятельности должника;

• осуществлять иные установленные настоящим Федеральным законом полномочия.

На обеспечение сохранности имущества должника, пре­дотвращение его разбазаривания в преддверии конкурс­ного производства, финансового оздоровления или внешнего управления направлены многие нормы Закона «О несостоятельности (банкротст­ве)». Выделяются три категории таких норм:

а) ограничивающие права должника;

б) ограничивающие права кредиторов;

в) ограничивающие права участников должника - юридического лица.

Ограничение прав должника заключается в запрете долж­нику (точнее, органам его управления) совершать опреде­ленные действия. Существуют запреты: безусловный и условный. Под безусловный запрет (п. 3 ст. 58 Закона) подпа­дает принятие следующих решений:

• о реорганизации (слиянии, присоединении, разделении, выделении, преобразовании) и ликвидации должника;

• о создании юридических лиц или об участии должника в иных юридических лицах;

• о создании филиалов и представительств;

• о выплате дивидендов или распределении прибыли должника между его учредителями (участниками);

• о размещении должником облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг, за исключением акций;

• о выходе из состава учредителей (участников) должника, приобретении у акционеров ранее размещенных акций;

• об участии в ассоциациях, союзах, холдинговых компаниях, финансово-промышленных группах и иных объединениях юридических лиц;

• о заключении договоров простого товарищества;

• не допускаются удовлетворение требований учредителя (участника) должника о выделе доли (пая) в имуществе должника в связи с выходом из состава его учредителей (участников), выкуп либо приобретение должником размещенных акций или выплата действительной стоимости доли (пая);

• не допускается прекращение денежных обязательств должника путем зачета встречного однородного требования, если при этом нарушается установленная пунктом 4 статьи 134 настоящего Федерального закона очередность удовлетворения требований кредиторов;

• не допускается изъятие собственником имущества должника - унитарного предприятия принадлежащего должнику имущества;

• не допускается выплата дивидендов, доходов по долям (паям), а также распределение прибыли между учредителями (участниками) должника.

Введение процедуры наблюдения не влечет прекраще­ния полномочий каких-либо органов и должностных лиц должника. Однако «арбитражный суд вправе отстранить руководителя должника от должности в случае, если ру­ководителем должника не принимаются необходимые меры по обеспечению сохранности имущества должника, чинятся препятствия временному управляющему при ис­полнении его обязанностей или допускаются иные нару­шения требований законодательства Российской Федера­ции. В этих случаях исполнение обязанностей руководи­теля должника возлагается на временного управляющего».

Ограничение прав кредиторов необходимо для того, чтобы поставить всех кредиторов в равные условия (естест­венно, с учетом установленной законом очередности удов­летворения требований). С началом наблюдения имущест­венные требования к должнику могут быть предъявлены только с соблюдением порядка предъявления требований, который установлен Законом «О несостоятельности (бан­кротстве)». Приостанавливается исполнение исполнитель­ных документов по имущественным взысканиям.

Если судом принято решение о введении финансового оздоровления, внешнего уп­равления или об открытии конкурсного производства, временный управляющий продолжает исполнять свои обязанности до назначения внешнего (конкурсного) уп­равляющего.