2.5. Модели судебного примирения

Г.В. Севастьянов указывает на варианты судебного применения примирительных процедур: "Во-первых, способы АРС (примирительные процедуры) могут быть проведены... независимыми от суда лицами, прошедшими аккредитацию или сертификацию при суде... Второй вариант - когда суд или должностные лица суда проводят примирительную процедуру самостоятельно, а возможно, даже инициируют ее, т.е. предопределяют наличие обязательной попытки обращения к примирительной процедуре по спорам из определенных видов общественных отношений... Третий вариант - примирение непосредственно в процессе судопроизводства, которое основано на собственных дискретных полномочиях судьи, что, однако, не относится к АРС" <171>.

--------------------------------

<171> Севастьянов Г.В. Специфика законотворчества в сфере альтернативного разрешения споров // Третейский суд. 2010. N 2. С. 10 - 11.

Для целей настоящей работы в дальнейшем будет рассматриваться примирение судьями.

Методов разрешения конфликтов достаточно. Но лишь некоторые из них чаще других в результате влекут примирение сторон. Одним из таких методов является процедура медиации.

Медиация (Mediation) представляет собой процедуру, в ходе которой независимое нейтральное третье лицо помогает сторонам урегулировать конфликт.

В зависимости от модели поведения медиатора возможны следующие модели медиации:

- "модель при пассивном участии медиатора (facilitative approach). Здесь медиатор лишь способствует переговорам между сторонами;

- модель при активном участии медиатора (evaluative approach). Если медиатор дает оценку фактам либо мнениям сторон, так как воздействует на процесс переговоров в широком смысле слова, речь идет уже о модели активного его поведения;

- так называемая трансформативная модель (transformative approach). Цель участия медиатора состоит, образно выражаясь, в терапевтическом воздействии на стороны для возобновления диалога между ними. Итоговое соглашение, которое будет достигнуто здесь сторонами, играет для медиатора не столь большую роль" <172>.

--------------------------------

<172> Шварцман И. Переговоры как вопрос морали // Техника ведения переговоров нотариусами: Практ. пособие. М., 2005. С. 121; Вальц Р. Медиация при заключении договоров // Техника ведения переговоров нотариусами: Практ. пособие. М., 2005. С. 157.

Следует заметить, что приведены лишь три основные разновидности медиации. Е.Н. Иванова насчитала и описала шестнадцать разновидностей современной медиации <173>.

--------------------------------

<173> Иванова Е.Н. Современные направления в медиации // Третейский суд. 2010. N 3. С. 147 - 158.

М. Пель очень удачно выразила формы примирения в таблице 3 <174>.

--------------------------------

<174> Пель М. Приглашение к медиации: Практ. рук. о том, как эффективно предложить разрешение конфликта посредством медиации. С. 62 - 65.

Таблица 3

┌──────────────┬───────────────────────────────────┬─────────────────────────────────────┐

│ │ Примирение │ Медиация │

├──────────────┼────────────────┬──────────────────┼──────────────────┬──────────────────┤

│ 4 типа │ Компромиссное │ Оценочное │ Содействующая/ │ Трансформативная │

│ примирения │ │ │ фасилитативная │ │

│ │ │ │ (возможно, с │ │

│ │ │ │ предварительной │ │

│ │ │ │ оценкой) │ │

├──────────────┼────────────────┼──────────────────┼──────────────────┼──────────────────┤

│Основная цель │Быстро найти │Быстро найти │Быстро найти │Добиться │

│ │компромисс путем│решение, принимая │решение с учетом │действительного │

│ │понижения │во внимание │истинных интересов│восстановления, │

│ │требований │юридическую точку │сторон, │улучшения и │

│ │сторон и │зрения и то, что │а не официальных │продолжения │

│ │равного │считается │юридических │взаимоотношений │

│ │разделения │правильным и │правопритязаний; │между сторонами │

│ │выгоды и │неправильным в │найденное решение │ │

│ │издержек между │юридическом │способствует │ │

│ │ними │смысле; │улучшению │ │

│ │ │необходимо также │взаимоотношений │ │

│ │ │учитывать │между сторонами │ │

│ │ │вероятный исход │(второстепенной │ │

│ │ │судебного │целью при этом │ │

│ │ │процесса │является обучение │ │

│ │ │ │сторон в будущем │ │

│ │ │ │разрешать │ │

│ │ │ │конфликты │ │

│ │ │ │самостоятельно) │ │

├──────────────┼────────────────┼──────────────────┼──────────────────┼──────────────────┤

│Определение │Основан на │Основан на │Основан на │Основан на │

│конфликта │точках зрения │юридических и │истинных интересах│поведенческих, │

│ │спорящих сторон │других критериях, │в психологической,│эмоциональных │

│ │(серьезности │являющихся │социальной и │факторах │

│ │претензий) │обязательными для │правовой сфере │взаимоотношений │

│ │ │сторон конфликта │взаимоотношений │ │

├──────────────┼────────────────┼──────────────────┼──────────────────┼──────────────────┤

│Характеристики│Авторитарный │Авторитарный, в │Имеет отличные │Характеристики │

│примирителя │ │курсе событий, не │знания о процессе │"обычного │

│или медиатора │ │имеет навыков │и техниках │медиатора", │

│ │ │медиации │медиации; не │понимающего │

│ │ │ │всегда осведомлен │психологические │

│ │ │ │о сути конфликта, │причины конфликта │

│ │ │ │исключением │и имеющего большой│

│ │ │ │являются случаи, │опыт поощрения │

│ │ │ │когда примирителю │позитивного │

│ │ │ │или медиатору │настроя сторон: │

│ │ │ │необходимо │уверенности в │

│ │ │ │провести │собственных силах │

│ │ │ │техническую оценку│и признания │

│ │ │ │ │друг друга (т.е. │

│ │ │ │ │использует │

│ │ │ │ │специальные │

│ │ │ │ │навыки поощрения │

│ │ │ │ │личной │

│ │ │ │ │ответственности │

│ │ │ │ │и взаимопонимания │

│ │ │ │ │между сторонами) │

├──────────────┼────────────────┼──────────────────┼──────────────────┼──────────────────┤

│Роль │Определить │Указать на │Инициировать │Использовать │

│примирителя │нижний предел │недостатки │общение между │методы │

│ │позиций сторон │продолжительного │сторонами и │профессионального │

│ │в части │судебного │наблюдать за │вмешательства в │

│ │готовности на │разбирательства: │ходом переговоров,│конфликт, │

│ │уступки; │расходы, трата │основанных на │позволяющие │

│ │директивным │времени, стресс, │интересах сторон; │трансформировать │

│ │образом │неуверенность в │в его обязанности,│его, а также все │

│ │вмешаться в │результатах. │по сути, не входит│методики, обычно │

│ │конфликт; │Предоставить │консультирование, │применяемые │

│ │проанализировать│информацию и │он является │медиатором при │

│ │затраты и │проконсультировать│профессиональным │содействующей │

│ │преимущества │стороны, │наблюдателем за │(фасилитативной) │

│ │судебного │основываясь на │процессом │медиации │

│ │процесса или │имеющихся │переговоров. │ │

│ │компромисса с │технических │Позволяет │ │

│ │учетом стоимости│знаниях, и, │сторонам рождать │ │

│ │конфликта в │возможно, сделать │собственные │ │

│ │денежном │соответствующее │решения │ │

│ │исчислении │предложение, │ │ │

│ │ │исходя из наиболее│ │ │

│ │ │ожидаемого │ │ │

│ │ │результата │ │ │

│ │ │судебного │ │ │

│ │ │разбирательства │ │ │

├──────────────┼────────────────┼──────────────────┼──────────────────┼──────────────────┤

│Характеристика│Целью │Примиритель │Медиатор руководит│Медиатор │

│примирения │примирителя │управляет ходом │процессом медиации│сосредоточивается │

│ │является быстрое│переговоров, │в соответствии с │на проблемах во │

│ │нахождение │исходя из │выбранным методом │взаимоотношениях │

│ │экономически │собственной │и имеющимися │и общении │

│ │выгодного │интерпретации │навыками, │участников │

│ │решения проблемы│представленного │способствуя │конфликта, │

│ │ │материала и │улучшению общения │укрепляя их │

│ │ │основываясь на │между сторонами, │уверенность в │

│ │ │процессуальных │а не досконально │собственных силах │

│ │ │юридических │контролирует │и поощряя их │

│ │ │критериях верности│процесс. │признание друг │

│ │ │найденного │Позволяет сторонам│друга, тем самым, │

│ │ │решения; стороны │оценить исход │откладывая │

│ │ │фактически не │конфликта по │разрешение │

│ │ │имеют контроля │объективным │конфликта на более│

│ │ │над ситуацией │критериям. │поздний срок │

│ │ │ │Впоследствии │ │

│ │ │ │медиатор может │ │

│ │ │ │объективно оценить│ │

│ │ │ │использованные │ │

│ │ │ │критерии, в этом │ │

│ │ │ │случае речь идет │ │

│ │ │ │об оценочной │ │

│ │ │ │медиации │ │

├──────────────┼────────────────┼──────────────────┼──────────────────┼──────────────────┤

│Преимущества │Похоже на │Использование │Поощряет │Позволяет │

│ │обычный торг, │знаний и умений │творческое │трансформировать │

│ │приемлемо во │примирителя, │отношение сторон │отношения и │

│ │многих │исход процесса: │к процессу. │настроения │

│ │культурах, │наиболее │Быстрое нахождение│сторон, которые │

│ │относительно │вероятное │решения с учетом │находят наиболее │

│ │просто │решение, принятое │взаимных интересов│приемлемое для │

│ │ │с учетом │и целью сохранить │их внутреннего │

│ │ │юридических │коммерческие или │мира решение │

│ │ │правил. Быстрое │какие-либо другие │ │

│ │ │разрешение │отношения; │ │

│ │ │конфликта │решение, найденное│ │

│ │ │ │сторонами │ │

│ │ │ │самостоятельно, │ │

│ │ │ │более │ │

│ │ │ │жизнеспособно, │ │

│ │ │ │чем то, которое │ │

│ │ │ │выносится │ │

│ │ │ │третьими лицами │ │

├──────────────┼────────────────┼──────────────────┼──────────────────┼──────────────────┤

│Недостатки │Интересы и │Иногда стирается │Фактически │Может занимать │

│ │потребности не │граница между │процесс медиации │много времени, │

│ │принимаются во │разрешением │может занимать │в ходе процесса │

│ │внимание, на │конфликта в ходе │больше времени, │возможна подмена │

│ │исход конфликта │переговоров сторон│чем процессы, │понятий │

│ │могут повлиять │и решением, │описанные в двух │"консультирование"│

│ │завышенные │вынесенным третьей│колонках слева, и │и "урегулирование │

│ │претензии сторон│стороной. │требовать от │конфликта" │

│ │друг к другу │Исход конфликта │сторон больших │ │

│ │ │не учитывает │усилий, часто │ │

│ │ │основополагающие │превышающих их │ │

│ │ │интересы сторон, │возможности. Если │ │

│ │ │вся │медиация будет │ │

│ │ │ответственность за│неудачной, это │ │

│ │ │суть конфликта и │может привести к │ │

│ │ │его урегулирование│дальнейшему │ │

│ │ │ложится на │ухудшению │ │

│ │ │примирителя, в │взаимоотношений │ │

│ │ │результате чего │между сторонами │ │

│ │ │постепенно может │ │ │

│ │ │снижаться │ │ │

│ │ │жизнеспособность │ │ │

│ │ │вынесенного │ │ │

│ │ │решения │ │ │

├──────────────┼────────────────┼──────────────────┼──────────────────┼──────────────────┤

│Сферы │Конфликты, не │Серьезные │Самые │Конфликты, имеющие│

│применения │затрагивающие │(финансовые) │разнообразные │глубокие корни, │

│ │серьезных │конфликты между │конфликты (деловые│или давно │

│ │финансовых │сторонами, │или личные), │назревающие │

│ │интересов или │состоящими в │участники которых │конфликты в личной│

│ │других важных │деловых │стремятся найти │или деловой сфере,│

│ │интересов сторон│отношениях, при │решение, │когда стороны │

│ │(например, для │отсутствии │удовлетворяющее их│также стремятся │

│ │продолжения │эмоционального │истинные интересы;│разрешить личные │

│ │взаимоотношений)│фактора или │либо конфликты, │противоречия │

│ │ │других интересов │официальное │ │

│ │ │(не ставится цель │юридическое │ │

│ │ │продлить │решение по которым│ │

│ │ │взаимоотношения │не приведет к их │ │

│ │ │или избежать │фактическому │ │

│ │ │потери лица) │разрешению; │ │

│ │ │ │важным условием │ │

│ │ │ │является │ │

│ │ │ │готовность и │ │

│ │ │ │способность сторон│ │

│ │ │ │(возможно, с │ │

│ │ │ │посторонней │ │

│ │ │ │помощью) слушать │ │

│ │ │ │друг друга │ │

└──────────────┴────────────────┴──────────────────┴──────────────────┴──────────────────┘

Компромиссное примирение широко применяется в арбитражных судах в настоящее время в основном по расчетным делам. Описать методику такого примирения можно следующим образом.

Судье необходимо выяснить у каждой из сторон верхний и нижний предел требований, разница между которыми будет являться уступкой. При этом верхний предел известен - он сформулирован в иске и отзыве на исковое заявление - позиция стороны. Речь в данном случае идет не только о сумме требований. Предметом торга часто является срок исполнения обязательства (рассрочка, отсрочка, единовременное погашение задолженности при уменьшении ее размера и т.д.), вид имущественного предоставления (вместо денег имущество, перевод долга, признание правоты и т.д.). Однако стороны, как правило, не торопятся снижать свои требования, идя на уступки. В этом случае судья предлагает некий средний вариант, определяемый между позициями сторон. Если стороны соглашаются с ним, то он ложится в основу соглашения. Мотивы могут быть разные: авторитет суда (судья не просто так предлагает - значит, каждой из сторон так выгоднее), возможность дальнейшего сотрудничества друг с другом, завышенные первоначальные требования (исковое заявление подается с расчетом на дальнейшую уступку или ответчик начинает оспаривать все подряд), желание минимизировать затраты (при "бесспорных" исках условия примирения соответствуют потенциальному решению суда в целях получить льготу по государственной пошлине).

Однако чаще всего стороны, действуя "разумно", с судьей не соглашаются - зачем отказываться от того, что реально можно получить. В такой ситуации среднестатистический судья-примиритель, как правило, "успокаивается" - обязанность по примирению сторон он выполнил. Но наиболее стойкие адепты примирения среди судей идут дальше - предлагают сторонам определить затраты на ведение процесса <175>. Затем вычисляется разница между первоначальной позицией (размер требований, срок и вид имущественного предоставления), вычитаются затраты на процесс. Определяется размер возможных уступок каждой из сторон и предлагается новый вариант.

--------------------------------

<175> Более подробно про цену конфликта в разделе 4.3 настоящей книги.

Оценочное примирение использовалось в коммерческих судах Российской империи. В настоящее время реализация этой модели возможна в случае, если судья-примиритель впоследствии не будет рассматривать дело <176>. По действующему АПК РФ судья не должен давать юридической квалификации обстоятельств дела, указывать на определенные доказательства, их свойства, преимущества и недостатки позиции каждой стороны - не должен вторгаться в правовую часть урегулирования спора: содействие суда должно быть техническим, организационным, психологическим, но не правовым. Как мы уже указывали, в рамках оценочного примирения очень перспективно использовать судей в отставке.

--------------------------------

<176> См. подробнее о примирительном производстве раздел 2.4.

Два оставшихся типа примирения относятся к медиации. В связи с этим в дальнейшем нами будет совершена попытка вторжения на "чужую территорию" - выявления, описания медиативных навыков и их применения в судебной деятельности.

Несмотря на то, что процедура медиации наиболее близка к судебному урегулированию спора, некоторые приемы, используемые в медиации, не могут применяться судьями в силу того, что они, во-первых, прежде всего юристы, во-вторых, в случае невозможности урегулирования спора они должны будут по действующему закону рассмотреть дело. Исходя из изложенного, учитывая применяемые методы, можно назвать наш подход медиативным. При этом судья не становится медиатором и не подменяет последнего. Если стороны желают обратиться за помощью к медиатору, то они не лишаются возможности это сделать. Более того, для судьи такой вариант является более предпочтительным. Поэтому судья должен стараться добиться такого исхода. Однако изложенная ниже методика судебного примирения предназначена для тех случаев, когда стороны не желают участвовать в медиации (незнание метода, негарантированность результата, фактическое отсутствие посредников и т.д.).

Учитывая специфику приемов трансформативной медиации, граничащей с психиатрической помощью сторонам или одной из сторон, позволим себе в большей степени сосредоточиться лишь на навыках классической фасилитативной медиации.