Вопрос 1. Понятие и заключение договора коммерческая концессия.

Это взаимный обязательственный договор, в котором одна сторона, именуемая правообладателем, обязуется предоставить другой стороне – пользователь, право использовать в предпринимательской деятельности комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, а пользователь обязуетсяся к уплате вознаграждения.

С экономической точки зрения, коммерческая концессия облегчает сбыт товаров или распространения услуг, так как в предпринимательской деятельности пользователя за плату, будут исполняться исключительные права правообладателя.

Пользователь, использующий исключительные права правообладателя, получит определенное преимущество в конкурентной борьбе на соответствующем рынке.

В России в качестве синонима коммерческой концессии предлагается использовать международно - правовой термин – франчайзинг.

В мире этот термин используется в 2х различных смыслах:

Пример: Во Франции – разрешение государства, данное частному лицу, осуществлять какую-либо деятельность, относящуюся к государственной монополии.

В англо-американском – частном праве, разрешение на коммерческое использование чужих прав. Именно в такое значение понятия коммерческая концессия и франчайзинг , используется в РФ.

2 формы ___:

1. Осуществление деятельности на основе соглашений о разделе продукции.

2. Осуществление деятельности на основе концессионных соглашений.

По концессионному соглашению одна из сторон - концессионер, обязывается за свой счет создать или реконструировать определенное недвижимое имущество, право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне – концедент, а также осуществлять деятельность по эксплуатации данного недвижимого имущества.

Концедент обязуется предоставить концессионеру правомочия владения и пользования соответствующим недвижимым имуществом.

В качестве концедента могут выступать только РФ, субъекты РФ, муниципальные ораганы.

Концессионеры – ИП, ЮЛ.

Сторонами договора коммерческой концессии являются независимые друг от друга предприниматели.

Т.е правообладателем и пользователем могут быть либо ИП, либо коммерческие организации.

Поэтому договору правообладатель распоряжается принадлежащими ему исключительными правами, а пользователь получает возможность за плату использовать эти права в своей предпринимательской деятельности,

следовательно:

Коммерческая концессия – предпринимательская аренда исключительных прав.

Помимо договора коммерческой концессии предоставляющего в пользование исключительных прав опосредует также и другой договор.

Любое исключительное право может быть предоставлено в пользование другому лицу на основание лицензионного договора.

Критерий разграничения – предмет.

Предмет договора коммерческой концессии носит комплексный характер, в пользование предоставляется не отдельные исключительные права, а комплекс исключительных прав.

Понятие такого комплекса в ГК не раскрывается.

Этот комплекс в обязательном порядке должен включать:

1. Право на товарный знак или знак обслуживания

Иные элементы этого комплекса должны определяться конкретным договором, к ним могут относиться:

1. Право на коммерческое обозначение (индивидуализация предприятия).

2. Право на секрет производства (нау-хау).

3. Деловой опыт правообладателя и его деловая репутация.

Таким образом, в предмет договора коммерческой концессии как минимум должно входить : право на товарный знак или знак обслуживания

+ должно присутствовать хотя бы одно исключительное право или иной элемент (деловой опыт, деловая репутация)

В фактический состав входят 2 волеизъявления

1. Волеизъявления правообладателя.

2. Волеизъявления пользователя, котором он обязался выплачивать вознаграждение.

Договор коммерческой концессии является консенсуальным и считается заключенным в момент достижения сторонами согласия по существенным условиям.

Исходя из фактического состава, в качестве существенных условий договора рассматривается 2 условия:

1. О предмете.

2. О цене.

Вопрос об отнесении цены к существенным условиями является спорным.

Действующий ГК в ст. 1030 регламентирует лишь форму вознаграждения по договору коммерческой концессии.

Указывается, что в качестве вознаграждения может выступать фиксированные разовые или периодические платежи, отчисление от выручки и др.

Ст. 1030 не предусматривается возможность определения цены по правилам ст. 424 ГК.

Ст 1030 не содержит запрет на применение ст 424

Следовательно цена в договоре коммерческой концессии также как и цена в любом другом возмездном договоре должна считаться восполняемым существенным условием.

НО: специфика предмета договора коммерческой концесии позволяет считать, что более правильным является отнесение цены к невосполнимым условиям этого договора.

Любое исключительное право имеет своим объектом уникальный и неповторимый результат интеллектуальной деятельности . Следовательно найти на рынке аналогичные товары (как требует ст 424 ) практически невозможно.

Форма – всегда простая письменная.

Несоблюдение – влечет ничтожность договора

Т.к. в предмет договора коммерческой концессии в обязательном порядке входит право на товарный знак или на знак обслуживания , а эти права возникают только при условии регистрации в патентном ведомстве.

Следоательно сам договор подлежит регистрации в патентном ведомстве.

При отсутствии такой регистрации – ничтожность договора.

2.Вопрос ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН.

Обязанности правообладателя и пользователя по договору Коммерческой концессии делятся на 2 группы:

1.императивные обязанностити правообладателя – те,которые возлагаются по любому договору коммерч.концессии

- обяз-ти передать пользователю техническую и коммерческую документацию

- предоставить иную информацию, необходимую для осуществления предоставленных в пользование прав

2.диспозитивные обяз-ти правообладателя – те которые возлагаются на него по умолчанию

- обяз-ть оказать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие

- обяз-ть контролировать качество товаров, работ и услуг, которые производятся, оказываются пользователем по договору коммерческой концессии.

Неисполнением и ненадлежащим исполнением обязанности правообладателя влечёт за собой гражданско-правовую ответственность в форме:

- возмещения убытков

- взыскание неустойки

Не исключен отказ от договора со стороны пользователя по предусмотренным договором основаниям.

Возможно применение в порядке аналогии соответствующих предписаний о договоре аренды.

В главе о коммерч.концессии содержатся 2 специальных предписания, касающихся ответственности правообладателя:

Речь идёт о продаже пользователю некачественной продукции:

1. Если пользователь на основании договора коммерческой концессии производит товары, то по требованиям, связанным с качеством этих товаров пользователь и правообладатель несут солидарную ответственность

2. Если пользователь на основании договора коммерч.концессии выполняет работы или оказывает услуги, или продаёт товары, произведённые правообладателем, то правообладатель привлекается к субсидиарной ответственности

Императивные обязанности пользователя:

- обязанность уплачивать согласованное вознаграждение

-обязанность осуществлять комплекс исключительных прав в строгом соответствии с условиями договора

Эта особенность имеет несколько составляющих:

- пользователь обязан использовать комплекс исключительных прав указанным в договоре образом

- обязан обеспечить соответствие качества своей продукции качеству аналогичной продукции правообладателя

- пользователь обязан соблюдать инструкции и указания правообладателя по характеру,

- пользователь обязан оказать клиентам все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая продукт непосредственно у правообладателя

- не разглашать секреты производства и др. получаемую от правообладателя конфиденциальную коммерческую информацию

- информировать клиентов о том что он использует комплекс исключительных прав на основании договора коммерческой концессии.

Диспозитивные обязанности пользователя:

Могут быть возложены по условиям конкретного договора

- обязанность предоставить определённое количество субконцессий

- обязанность не конкурировать с правообладателем на определённой территории

- обязанность воздерживаться от получения в пользование сходных исключительных прав других правообладателей

Последствия неисполнения:

ГК не регламентирует – следовательно применяются общие положения нарушения обязательств из гражданско-правовых договоров.

3 Вопрос.

Концессионное обязательство возникает в момент вступления в силу договора коммерческой концессии.

Он совпадает по общему правилу с моментом заключения договора, НО: может и не совпадать.

Пример: наличие отлагательного условия, отлагательного срока.

Условие о сроке действия договора коммерческой концессии существенным НЕ является.

Если нет указания на срок – любая из сторон договора может в любой момент отказаться,уведомив другую сторону не менее чем за 6 месяцев.

Конкретным договором коммерческой концессии этот срок может быть увеличен,но не сокращен.

Концессионное обязательство прекращается:

- в связи с истечением срока договора коммерческой концессии (если договор срочный)

У исправного пользователя есть преимущественное право на заключение договора коммерческой концессии на новый срок.

Пользователь, в отличие от арендатора, вправе требовать заключения договора на тех же самых условиях.

Правообладатель может отказать в заключении договора на новый срок при одном условии, что он в течение 3х лет со дня истечения предыдущего договора не будет заключать договор с другим пользователем.

Если правообладатель до истечения этого срока пожелает предоставить в пользование какие-либо исключительные права пользования,он обязан предложить заключить договор прежнему пользователю, либо возместить ему причиненные убытки.

НО условия нового договора должны быть не менее благоприятные для пользователя, чем условия нового договора

- в случае прекращения принадлежащего правообладателю права на товарный знак или знак обслуживания , а также право на коммерческое обозначение,если оно входило в предмет договора.

- при объявлении правообладателя или пользователя банкротами

- в случае смерти правообладателя (физического лица).

Его обязанности по договору переходят к наследникам , если они зарегистрировали или в течение 6 месяцев будут зарегистрированы в качетсве индивидуального предпринимателя.

Иначе – концессионное обязательство прекращается.

В период действия договора коммерч.концессии, концессуальное обязательство может измениться.

Если прекращаются какие-либо из прав , входящих в комплекс (за исключением 3х основных), то договор сохраняет свою силу в отношении оставшихся исключительных прав.

Пользователь вправе требовать соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения.

Так как изменение и досрочное прекращение договора коммерческой концессии приводит к изменению субъектного состава и условий концессионного обязательства, все эти акты , как и сам договор, должны быть зарегистрированы в патентном ведомтсве.

КРЕДИТНЫЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА.(далее КО)

1.Понятие КО.Договор займа

2.Кредитный договор. Товарный и коммерческий кредит

3.Договор банковского вклада