45. Международные бартерные сделки: особенности правового регулирования.

В практике торговли российских предприятий с зарубежными партнерами получили распространение бартерные договоры, то есть такие, в которых расчеты за поставленный товар производятся встречной поставкой (поставками). Бартерный договор по своей юридической природе соответствует договору мены по российскому законодательству. Таким образом, одно и то же явление именуется по-разному, с одной лишь особенностью: бартер — это обмен в сфере предпринимательской деятельности. Следует учитывать особенности выбора применимого права к товарообменным (бартерным) сделкам. В соответствии с п. 2 ст. 567 ГК РФ к договору мены применяются правила соответствующих статей, регулирующих куплю-продажу. При этом каждый из участвующих в договоре мены считается продавцом имущества, которое он дает, и покупателем имущества, которое он получает. Пункт 3. ст. 1211 ГК РФ, как и ст. 166 ранее действовавших Основ, не содержит самостоятельной коллизионной привязки для договоров мены. Как справедливо отмечает М.Г. Розенберг, «при применении ст. 166 Основ оказывается неясным, право страны какого из участников договора следует применять к отношениям сторон, в которых оба они выступают в роли продавцов» . С точки зрения А.П. Белова, к отношениям по бартеру (договору мены) нужно по аналогии с договором купли-продажи «применять право продавца или, точнее сказать, право поставщика» . Автор, однако, не уточняет, какую из сторон бартерного договора надо считать поставщиком. Поскольку для бартерных сделок не установлен самостоятельный коллизионный критерий, определение применимого права должно осуществляться на основании п. 1 ст. 1211 ГК РФ — по праву стороны, с которой договор наиболее тесно связан, принимая во внимание место заключения договора и другие обстоятельства. Возможно также определять применимое право исходя из п. 2 ст. 1211 ГК РФ — по праву стороны, чье исполнение по договору имеет решающее значение для его содержания (ранее — п. 5 ст. 166 Основ). В частности, в практике МКАС таковым зачастую признавалось право стороны, которая надлежащим образом исполнила свое обязательство.

B.JI. Толстых указывает, что к бартерному договору в соответствии с общим принципом ст. 1211 ГК РФ должно применяться право, тесно связанное с договором. При этом во внимание должны приниматься такие обстоятельства, как место заключения договора, валюта, язык контракта и т.д. Нам также представляется справедливым утверждение автора о том, что «в принципе добросовестность (исполнила ли сторона условия договора) определяется по^ле выбора применимого права и зависит от него, а не наоборот» . Статья 2 ФЗ «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности» 2003 г. (в ред. 2006 г.) содержит определение внешнеторговой бартерной сделки как сделки, совершаемой при осуществлении внешнеторговой деятельности и предусматривающей обмен товарами, услугами, работами, интеллектуальной собственностью, в том числе сделка, которая наряду с указанным обменом предусматривает использование при ее осуществлении денежных и/или иных платежных средств. Согласно ст. 44 Закона внешняя торговля товарами, услугами и интеллектуальной собственностью с использованием внешнеторговых бартерных сделок может осуществляться только при условии, что такими сделками предусмотрен обмен равноценными по стоимости товарами, услугами, работами, интеллектуальной собственностью, а также обязанность соответствующей стороны оплатить разницу в их стоимости в случае, если такой сделкой предусматривается обмен неравноценными товарами, услугами, работами, интеллектуальной собственностью.

Непосредственно бартерным сделкам посвящен Указ Президента от 18.08.96 г. № 1209 «О государственном регулировании внешнеторговых бартерных сделок», а также принятое в его развитие Постановление Правительства РФ от 31.10.96 г. № 1300 «О мерах по государственному регулированию внешнеторговых бартерных сделок». Основное содержание Указа относится к сфере валютного и таможенного регулирования, но для целей настоящей работы представляет интерес определение термина «внешнеторговая бартерная сделка». Под ними Указ понимает совершаемые при осуществлении внешнеторговой деятельности сделки, предусматривающие обмен эквивалентными по стоимости товарами, работами, услугами, результатами интеллектуальной деятельности. При этом к бартерным сделкам не относятся сделки, предусматривающие использование при их осуществлении денежных или иных платежных средств. Согласно п. 2 Указа бартерные сделки совершаются в простой письменной форме путем заключения двустороннего договора мены, который должен соответствовать определенным в Указе требованиям. Как справедливо отмечается в литературе, не всякий бартерный договор (в том смысле, в каком он понимается в Указе) можно квалифицировать как договор мены. Например, если в качестве встречного удовлетворения за поставленный товар предусматриваются выполнение работ, оказание услуг, передача исключительных прав и т.п., то такие сделки по российскому праву должны квалифицироваться как смешанные договоры (ст. 421 ГК РФ) . Кроме того, согласно п. 2 ст. 568 ГК РФ, если обмениваемые товары признаются неравноценными, соответствующая сторона должна оплатить разницу в ценах. Однако согласно Указу бартерная сделка обязательно должна быть эквивалентной и не может предусматривать денежных доплат. Данное положение Указа не может применяться в силу противоречия ст. 44 ФЗ «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности». Кроме того, как справедливо отмечает чает И.В. Елисеев, «определение бартерной сделки по Указу Президента РФ от 18.09.1996 г. очевидно противоречит ц. 1 ст. 454 ГК РФ и по этой причине не имеет юридической силы» . Вопрос о том, применима ли к бартерным сделкам Венская конвенция, носит спорный характер. С одной стороны, в Венской конвенции не указано, в какой форме должна уплачиваться цена: ст. 53 говорит об обязанности покупателя «уплатить цену за товар». Следовательно, нет препятствия к тому, чтобы применять к бартерным сделкам положения этого документа. «С другой стороны, - как отмечается в авторитетном комментарии к Конвенции, - анализ текста... Конвенции и подготовительных материалов к ней не дает оснований для вывода, что имелось в виду охватить Конвенцией и товарообменные (бартерные) сделки». Поэтому, если стороны намерены подчинить бартерны^ договор Венской конвенции, целесообразно это прямо оговорить . Полагаем, что последняя точка зрения является более обоснованной, особенно учитывая тот факт, что в зарубежных странах бартерные сделки «обычно... не рассматриваются как купля-продажу и изымаются из сферы действия правовых норм о купле-продаже» .

В России действуют следующие нормативно-правовые акты:

• гл.10 ФЗ «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности»

2003 г. («Внешнеторговые бартерные сделки»)

• указ Президента РФ 1996 г. «О государственном регулировании внешнеторговых

бартерных сделок»

• постановление Правительства РФ 1996 г. «О мерах по государственному

регулированию внешнеторговых бартерных сделок»

В соответствии со ст.2 ФЗ внешнеторговая бартерная сделка – это сделка, совершаемая при осуществлении внешнеторговой деятельности, предусматривающая обмен товарами, работами, услугами, а также результатами интеллектуальной деятельности.

Если сделкой предусматривается неравноценный обмен, то соответствующая сторона обязана оплатить разницу в стоимости.

Указ Президента РФ 1996 г. содержит аналогичное определение внешнеторговой бартерной сделки, однако не допускает использования при расчётах денежных или иных платёжных средств => данное положение Указа не может применяться к бартерным сделкам в силу противоречия федеральному закону.

В силу Указа 1996 г. бартерные сделки совершаются в простой письменной форме, путём заключения двустороннего договора мены, который должен соответствовать требованиям, установленным в Указе.

Однако не всякий договор (в том смысле, в котором он понимается в Указе и ФЗ) можно квалифицировать как договор мены.

Если договор предусматривает обмен не только товарами, но также работами, услугами или результатами интеллектуальной деятельности, то такой договор не может быть квалифицирован как договор мены и к нему должны применяться положения гражданского законодательства о смешанных договорах (ст.421 ГК РФ).

Если бартерный договор квалифицируется как договор мены, то возникает вопрос о том, применяется ли к нему Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров 1980 года? С одной стороны – Конвенция не содержит положения о том, в какой форме должна уплачиваться цена => можно предположить, что цена может быть оплачена встречной поставкой товара. С другой стороны – при создании Конвенции её авторы не стремились распространять действие Конвенции на бартерные договоры (об этом свидетельствуют подготовительные материалы).

МКАС в своей практике применяет положения Конвенции о бартерных сделках. Однако если стороны желают применить Конвенцию к бартерным договорам, целесообразно включить в контракт соответствующую оговорку.

46. Международное страхование: материально-правовое и коллизионное регулирование

Страхование является неотъемлемой характеристикой экспортно-импортных операций. Объектами страхования во внешней торговле являются имущественные интересы — риски утраты грузов, риски гражданской ответственности сторон (как правило, риск наступления внедоговорной ответственности), валютные и прочие предпринимательские риски. Страхователями являются, прежде всего, стороны внешнеторговых сделок купли-продажи — продавцы и покупатели, а также перевозчики, которые страхуют свою гражданскую ответственность за утрату, порчу, повреждение груза.

Применимое право к отношениям по страхованию. Порядок и условия страхования не регулируются международными соглашениями , хотя многие конвенции и договоры говорят о необходимости страхования, главным образом в связи с возможным причинением вреда источниками повышенной опасности (при перевозках, в результате аварии). Так, двусторонние договоры о международном автомобильном сообщении предусматривают обязательное страхование гражданской ответственности за причинение вреда автотранспортными средствами.

Порядок и условия страхования регулируются национальным законодательством, как правило, законодательством страны страховщика. Иностранные страховщики включают в документацию, относящуюся к договору страхования, формулировку о подчинении их договора национальному праву страны страховщика. Если догово­ ры страхования (перестрахования) не содержат условий о применимом праве, то в зарубежной практике зачастую обращаются к привязке «право, тесно связанное с договором», а также к доктрине «подразумеваемого» выбора сторонами применимого права.

В России согласно п. 2 ст. 1211 ГК РФ при отсутствии соглашения сторон о применимом праве применяется законодательство страны страховщика (в отношении морского страхования аналогичное правило закреплено в ст. 418 КТМ РФ).

При применимом российском праве к страхованию применяются нормы главы 48 ГК РФ, а также положения ФЗ «Об организации Страхового дела в Российской Федерации» от 27.11.92 г. (в ред. От 17.05.2007 г.).

Положения, касающиеся страхования при осуществлении международных воздушных полетов, содержит ВК РФ (ст. 131, 134).

При суброгации, то есть переходе к страховщику, выплатившему страховое возмещение, права требования страхователя к ответственному лицу (ст. 965 ГК), применяется право, регулирующее взаимоотношения сторон по основному договору.

В рамках законодательства страны страховщика важную роль играют правила страхования, разработанные самими страховыми обществами. В практике международной торговли широко применяются Условия страхования грузов (Institute Cargo Clauses), разработанные Объединением лондонских страховщиков (Institute of London Underwriters), основанным в 1884 г. Объединению лондонских страховщиков принадлежит большая роль в унификации деловых обыкновений: на протяжении длительного времени Объединение обобщает и унифицирует стандартные условия страхования и издает собственные правила страхования - «оговорки» (clauses), которые регулярно обновляются и пересматриваются (последняя редакция правил - 1982 г.).

Пункты о страховании груза («Оговорки лондонских страховщиков») делятся на три категории - А, В и С. Минимальное страхование предусматривается оговоркой С, максимальное - оговоркой А. Оговорка А покрывает все риски от потерь или ущерба застрахованному предмету. Оговорка В покрывает, в частности, такие риски, как ущерб или утрата, вызванные пожаром, взрывом, выбросом на мель или потоплением судна, выбросом груза волной за борт, утратой груза при разгрузке или погрузке, сходом с рельсов состава, столкновением с посторонним предметом, землетрясением, ударом молнии и др.

Согласно Закону РФ «Об организации страхового дела в РФ» страховщиками признаются юридические лица, созданные в соответствии с законодательством РФ для осуществления страхования, перестрахования, взаимного страхования и получившие лицензии в установленном Законом порядке (п. 1 ст. 6). Статья 4 (п. 5) Закона прямо устанавливает, что на территории РФ страхование (за исключением перестрахования) интересов юридических лиц, а также физических лиц — резидентов РФ может осуществляться только страховщиками, имеющими лицензии, полученные в установленном Законом порядке. Данные положения Закона означают запрет для иностранных страховщиков осуществлять страховую деятельность в России путем прямого заключения договоров страхования или посредством своих филиалов.

Вместе с тем, открытие иностранными страховщиками своих представительств в России не запрещено, поскольку в соответствии с законом (ст. 55 ГК РФ) представительства вправе заниматься лишь представительством и защитой интересов головной организации, но не оказанием страховых услуг.

Условия договора страхования и порядок его заключения. К существенным условиям договора имущественного страхования, при отсутствии которых договор считается незаключенным, закон относит объект страхования (имущество или имущественный интерес), страховой случай, размер страховой суммы, срок действия договора (п. 1 ст. 942 ГК РФ). Гражданский кодекс РФ выделяет такие виды имущественного страхования, как страхование имущества, предпринимательского риска, включая перестрахование, а также гражданская ответственность (ст. 930, 933, 967). Разновидностями страхования гражданской ответственности являются страхование деликтной ответственности (ст. 931) и страхование договорной ответственности (ст. 932).

Экономическая сущность страхования состоит в возмещении лишь возможных, но не неизбежных убытков. Поэтому страховщик освобождается от возмещения убытков, причиненных умыслом или грубой неосторожностью страхователя или выгодоприобретателя (ст. 963 ГК РФ, ст. 265 КТМ РФ). Страховщик не несет ответственности также в случаях, предусмотренных ст. 964 ГК РФ (если ущерб вызван воздействием ядерного взрыва, радиации, военныхдействий, гражданских волнений, действий государственных органов по изъятию застрахованного имущества).

Одним из основных условий страхования согласно законодательству России (ст. 930 ГК РФ) и зарубежных стран является наличие у страхователя или выгодоприобретателя страхового интереса. В частности, если речь идет о страховании внешнеторговых грузов, необходимо, чтобы лицо, в пользу которого производится страхование (выгодоприобретатель), имело интерес в сохранении имущества, то есть риск утраты товара должен лежать на нем. Поэтому в качестве страхователей выступают прежде всего собственники грузов.