По лекциям Новиковой

Основные типы коллизионных привязок

Сложились исторически и носят в целом универсальных характер. Универсальность заключается в том, что они применяются по всему миру.

Типы коллизионных привязок определяют выбор применимого права.

Сами типы:

1) Личный закон физического лица – определяет дееспособность физического лица, а так же некоторые личные права. Кроме того в соответствии с ним определяются права семейных и наследственных отношений.

В целом существует 2 варианта определения национальности лица:

 Закон гражданства

 Закон домициля (место постоянного проживания)

Законодательство большинства стран континентальной Европы определяет национальность физических лиц по закону гражданства, в то время как страны общего права определяют национальность по закону домициля.

Следует иметь ввиду, что из правил установления личного закона имеются исключения. Как правило дееспособность иностранцев на заключение сделки определяется законом того государства, в котором эта сделка совершается.

В России личным законом физического лица считается закон страны гражданства (ст1195 ГК)

Таким образом, право и дееспособность иностранного гражданина определяется по закону его гражданства. При этом, если иностранный гражданин, не достигший дееспособности по своему закону, совершает в России сделку, он признается дееспособным при наличии 2-х условий:

 Он достиг дееспособности по Российскому праву

 Контрагент по сделке не знал и не должен был знать о ненаступлении дееспособности по личному закону.

2) Личный закон юридического лица

На основании данного закона решаются следующие вопросы:

 Статус организации в качестве юридического лица

 Организационно-правовая форма лица

 Требование к наименованию

 Вопросы создания, реорганизации и ликвидации юридического лица (в том числе вопросы правопреемства)

 Содержание правоспособности юридического лица, а так же порядок приобретения им юридических прав и обязанностей

 Способность лица отвечать по обязательствам

 Внутренние отношения (в том числе отношения между учредителями и участниками)

В теории и практике МЧП существует 4 вариант определения национальности юридических лиц:

a) Критерий инкорпорации

В этом случае национальность лица определяется по месту учреждения юридического лица (США, Великобритания)

b) Критерий оседлости

Национальность определяется по месту нахождения главного органа управления юридического лица. Данный критерий используется в странах западной Европы.

c) Критерий центра эксплуатации

Национальность определяется по основному месту деятельности юридического лица (Индия, Пакистан)

d) Критерий контроля

Национальность определяется исходя из национальности лиц, которые контролируют данное юридическое лицо. Данный критерий является факультативным и применяется крайне редко.

В России действует критерий инкорпорации. Т.е личным законом считается право страны, где учреждено данное юридическое лицо. Однако иностранное юридическое лицо не вправе ссылаться а ограничения полномочий его органа или представителя на совершение сделки, если это ограничение не известно праву страны, где была совершена сделка, при условии, что контрагент по сделке не знал и не должен был знать о таком ограничении.

Правила определения личного закона юридического лица закреплены в ст1202 ГК.

3) Закон местонахождения вещи

Является универсальным и не имеет разновидности. На его основе определяются такие вопросы как:

 возможность нахождения вещи в гражданском обороте

 категория вещи

 признание за иностранцами права собственности на данную вещь

 определение объема правомочий собственника

 правила защиты вещных прав

Данный закон закреплен в статьях 1205 и 1206 ГК

4) Закон места заключения договора

Он связывает рассматриваемого отношение с правом того места, где заключен контракт. В российском законодательстве не закреплен.

5) Закон места совершения сделки, определяющий еѐ форму.

Т.е. рассматриваемое отношение в вопросах формы подчиняется праву того государства, в котором был заключен контракт (1209ст ГК). Российское законодательство содержит оговорку: если сделка, совершенная за границей, отвечает требованиям российского права, но при этом не была соблюдена форма места заключения, то сделка признается действительной.

6) Закон автономии воли сторон

Означает, что стороны договора самостоятельно определяют применимое право, которое будет регулировать их правоотношение. У данного закона есть 2 разновидности:

 Закон абсолютной автономии воли

Означает, что стороны вправе выбрать в качестве применимого любое национальное право из всех существующих правовых систем мира

 Закон относительной автономии воли

В данном случае стороны имеют право выбрать в качестве применимого только ту правовую систему, которая имеет разумную связь с контрактом.

В РФ применяется принцип абсолютной автономии. Я как российский гражданин могу выбирать к своим отношениям какой угодно правовой порядок (ст1210 ГК).

Кроме того данный закон закрепляется в Римской Конвенции «О праве применимом к договорным обязательствам»