31. Завещание в международном частном праве: проблема квалификации, материально-правовое и коллизионное регулирование. Проблемы определения завещательной правоспособности

В России коллизионные вопросы завещания решаются отдельно от общих вопросов наследования, поскольку составление завещания и его отмены рассматривается в качестве гражданско-правовых сделок. Это в свою очередь влечет необходимость разрешения самостоятельных коллизии законов в отношении таких вопросов как форма завещания и правоспособность завещания. Хотя завещание является частным случаем односторонней сделки, к нему не применяются общие правила определения применимого права к таким сделкам в силу наличия специальных правил пункта 2 статьи 1224 Гражданского кодекса о правоспособности завещателя в форме завещания.

Способность лица к составлению завещания, в том числе в отношении недвижимого имущества, определяется по праву страны, где завещатель имел место жительства в момент составления завещания. Соответственно, в этом случае не должны применяться общие правила определения права, применимого к праводееспособности лица. В некоторых договорах о правовой помощи завещательная правоспособность определяется не правом места жительства завещателя в момент составления завещания, а законодательством его гражданства.

Форма завещания, в том числе в отношении недвижимого имущества, определяется по праву страны, где завещатель имел место жительства в момент составления завещания. Однако завещание не может быть признано недействительным вследствие несоблюдения формы, если она удовлетворяет требованиям права места составления завещания либо требованиям российского права.

Таким образом, законодатель при определении применимого права в качестве отправного пункта исходит из того, что право, с которым завещание наиболее тесно связано, - это право стороны места жительства завещателя, поскольку это страна, которой наследники, как завещатель обычно принадлежит и в которой обычно находится всё или основная часть наследуемого имущества. Отметим что гражданский кодекс говорит лишь о применимом праве к завещательной правоспособности и формы завещания. Другие аспекты наследования по завещанию, например, содержание завещания, определяются по праву страны, где завещатель имел последнее место жительства. Специальные коллизионные правила о завещании распространяются равным образом как на движимое, так и недвижимое имущество.

в России общие правила относительно формы и порядка совершения завещания состоит в том, что завещание должно быть составлено в письменной форме и удостоверено нотариусом. Завещатель вправе составить закрытое завещание, которое в заклеенным конверте передается нотариусу в присутствии 2 свидетелей. Кроме того, гражданин, находящийся в положении, явно угрожающих его жизни, и лишенный возможности совершить нотариально удостоверенное или закрытое завещание, может завещать свое имущество условиях при в простой письменной форме в присутствии двух свидетелей.

Правила статьи 1224 Гражданского кодекса исключают возможность для завещателя выбора применимого права к завещанию (автономия воли): не норма статьи 1224 ни даже нормы статьи 1218 (право, подлежащее применению к обязательствам, возникающим из односторонних сделок) не предусматривают возможности выбора завещателем или лицом, совершающим одностороннюю сделку, применимого права к завещанию или иной односторонней сделки.

Наследственное право большинства зарубежных стран также исходит из идеи свободы завещания, которая ограничена правилами об обязательной доле для детей, иждивенцев. правопорядки многих государств допускают как нотариально заверенное завещание, так и составленное собственноручно и подписанного только одним завещателем. Допускаются устные завещания в присутствии свидетелей, нотариусов или судей, а также секретные и тайные завещание. В одних государствах действительными считаются несколько форм завещания в других только одна.

Зарубежные правопорядки, как правило, содержат отдельные коллизионные правила в отношении завещания. При этом законодательство одних стран ограничиваются установлением лишь какой-либо одной коллизионной привязки, тогда как право других государств предусматривает целую серию альтернативных привязок. Например, венгерский закон подчиняет завещание личному закону наследодателя в момент смерти, однако признаёт его действительным с точки зрения формы, если удовлетворяет требованиям венгерского закона, закону места завещания, закону места жительства законодателя, либо закону местонахождения недвижимости. В Англии отсутствует статут для регулирования данного вопроса, но применимое право к завещанию - Это обычно право страны в которой завещатель имел свой домициль вовремя, когда он составил завещание, поскольку разумно предполагать, что он составлял свое завещание путем отсылки к праву своей собственной страны. При применении иностранного права следует учитывать, что ряд норм российского права о наследовании относится К числу сверх императивных. В частности, к таковым могут быть отнесены правила статьи 1149 ГК о праве на обязательную долю несовершеннолетних. Например, если применимое к наследованию иностранное право не предусматривает правил об обязательной доли, то российский суд, тем не менее должен применить правила статьи 1149 и присудить российским гражданам, несовершеннолетним детям, а также другим нетрудоспособным иждивенце, независимо от содержания завещания не менее 50% доли, которая причесалась бы каждому из них при наследовании по закону.