Предварительный коллизионный вопрос (побочный вопрос)

Иногда, прежде чем применить коллизионную привязку, необходимо поставить предварительный коллизионный вопрос, который возникает в ситуации, где есть взаимосвязанные отношения, когда от выбора закона по одному отношению зависит определение прав и обязанностей по другому отношению.

Обычно предварительный коллизионный вопрос ставится в делах по наследственному и семейному праву, но иногда возникает и в договорных отношениях. (Например, прежде чем решить вопрос о применимом праве к наследованию пережившим супругом имущества, ставится вопрос о действительности брака и, соответственно, вопрос о применимом праве к действительности брака.)

Основная проблема, таким образом, состоит в том, чтобы определить, каким правом должен регулироваться предварительный (побочный) вопрос — правом, которое определяется на основе коллизионной

нормы для основного отношения, или правом, определяемыма основании самостоятельной коллизионной привязки?

В РФ такие вопросы решаются исходя из самостоятельных коллизионных привязок.Иными словами, разрешение основного коллизионного вопроса в пользу иностранного права не предопределяет обязательный выбор применимого права по предварительному вопросу в пользу того же иностранного права, и наоборот.

В зарубежной литературе можно встретить иные подходы. В частности, в ряде решений канадских и английских судов побочный вопрос решался на основе lex causae.

Обход закона в мчп

Обход закона – это ситуация, при которой стороны желая уклониться от применения неудобной нормы национального права, своими действиями создают фактический состав, при котором применимым правом к отношению будет избрано право другого государства, которое содержит более благоприятные нормы.

Так, в некоторых странах законодательством запрещены разводы (Испания, Аргентина и др.). Для того, чтобы получить развод, супруги из таких государств зачастую прибегают к обходу закона: выезжают за рубеж, принимают гражданство другого государства, разводятся, возвращаются обратно и вновь вступают в свое гражданство.

Сегодня к обходу закона относятся такие ситуации как:

А) Учреждение компаний в офшорных зонах с целью исключении или минимизации налогообложения

Б) Регистрация фирм за рубежом из-за стремления избежать местных пошлин на создание юридических лиц

С формальной юридической точки зрения такие действия нельзя назвать противозаконными, если они не запрещены правом соответствующей страны.

Российское законодательство не содержит положений, ограничивающих или запрещающих обход закона.

При этом обход закона запрещен в МЧП Франции, Бельгии, Аргентины, Мексики, Португалии и Венгрии.

В некоторых странах обход закона в целом допускается, но в отдельных сферах ограничивается (п: Австралия).

Мобильный конфликт

Так называемый мобильный конфликт возникает в случае, когда юридическая ситуация в результате изменения одного из элементов привязки последовательно подчиняется двум различным правопорядкам.

Например: супруги, граждане Чили, приобрели в установленном порядке российское гражданство. Могут ли они теперь расторгнуть на основании российских же законов брак, заключенный ими в Чили, где это не допускается? В соответствии с классической доктриной, всякое законно приобретенное в одной стране субъективное право должно признаваться во всех других. Представляется, что данное правило неполно, так как "закрепляет" правоотношение исключительно за материальным правом того государства, где оно возникло и существовало определенное время, без учета возможных изменений ситуации. Поэтому на практике признание субъективных прав, приобретенных в соответствии с законодательством иностранного государства, предполагает лишь точное следование коллизионным нормам с точки зрения предмета регулирования, где действительность правоотношения отделяется от его правовых последствий. Таким образом, если национальный закон не имеет обратного действия, он подлежит немедленному применению к будущим последствиям длящегося правоотношения (например, брака или режима имущественных отношений), а "старый" закон будет применим лишь в части условий его действительности и прошлых, до изменения коллизионной привязки, последствий. Полагаем, что в данном случае для разрешения мобильных конфликтов будет целесообразным перенесение решений внутреннего права в область международного частного права. Следовательно, чилийские супруги, ставшие российскими гражданами, могут в соответствии с российским материальным законом расторгнуть свой брак.