17.4. Оговорка о публичном порядке

Применение иностранного права на территории другого го­сударства может быть ограничено путем использования оговор­ки о публичном порядке. Суть этого правила заключается в том, что иностранное право, к которому отсылает коллизионная норма, может быть не применено, если такое применение про­тиворечило бы публичному порядку данного государства.

Оговорка о публичном порядке является общепризнанным институтом международного-частного права. Она играет важ­ную роль в механизме регулирования гражданских правовых от­ношений международного характера.

В правоприменительной практике ряда стран широкое применение получила правовая норма, согласно которой иностранный закон не применяется, если он противоречит основным принципам правопорядка, морали и добрым нравам. Например," в соответствии со ст. 6 Гражданского кодекса Франции: «Нельзя нарушать частными соглашениями законов, затрагивающих об­щественный порядок и добрые нравы».

Законодательного определения указанного термина «публичный порядок» не существует. Согласно доктрине международного частного права, под публичным порядком понимается совокупность политических, экономических моральных и правовых принципов, существующих в данном государстве.

Действующее законодательство Республики Беларусь допускает возможность неприменения иностранного права по соображениям публичного порядка. Если, например, иностранный закон устанавливает ограничения правоспособности в зависимо­сти от национальных или расовых признаков, устанавливает власть мужа над женой и т.п., то такие нормы иностранного пра­ва не подлежат применению на территории Республики Бела­русь. Оговорка о публичном порядке предусмотрена ст. 1099 ГК Республики Беларусь, в соответствии с которой «иностранное право не применяется в случаях, когда его применение противо­речило бы основам правопорядка (публичному порядку) Респуб­лики Беларусь, а также в иных случаях, предусмотренных зако­нодательными актами». Например, иностранец, вступающий в брак на территории Беларуси, не может рассчитывать на регис­трацию брака, если он уже состоит в браке, хотя его националь­ный закон разрешает такой брак.

Оговорка о публичном порядке может быть применена и по вопросам международного гражданского процесса. Например, согласно ст. 560 ГПК Республики Беларусь возможен отказ в ис­полнении белорусскими учреждениями юстиции поручений ино­странных-судов о совершении отдельных процессуальных дейст­вий (вручение повесток и других документов, допрос свидете­лей, производство экспертизы и т.д.), если исполнение таких по­ручений противоречило бы суверенитету Республики Беларусь или угрожало бы ее безопасности.

Таким образом, оговорка о публичном порядке направлена на ограничение в предусмотренных законом случаях действия иностранных норм как материального, так и процессуального права.

В тех случаях, когда применение иностранного права, к ко­торому отсылает коллизионная норма, исключается по мотивам публичного порядка, образовавшийся правовой вакуум, на наш взгляд, должен быть восполнен путем применения соответству­ющей нормы права страны суда.

Изучение судебной практики свидетельствует о том, что бе­лорусские суды при рассмотрении гражданских дел редко прибе­гают к ограничению действия иностранного права с помощью оговорки о публичном порядке.

Оговорка о публичном порядке содержится в некоторых международных договорах. Так, ст. 6 Гаагской конвенции 1955 г. о праве, применимом в международной купле-продаже движи­мых материальных вещей, гласит: «В каждом из Договариваю­щихся государств применение права, определенного настоящей Конвенцией, может быть исключено по мотивам публичного порядка».

Необходимо признать, что широкое применение оговорки о публичном порядке не соответствует задачам современного международного частного права, снижает его роль в деле углуб­ления и развития делового сотрудничества между государствами с различными правовыми системами.

203

17.5. Взаимность и реторсия

Сущность института взаимности в международном частном праве состоит в том, что иностранцам предоставляются определенные права, льготы и привилегии при условии, что физические и юридические лица предоставляющего государства будут пользоваться аналогичными правами, льготами и привилегиями в иностранном государстве. С помощью данного института государство стремится обеспечить своим гражданам благоприятный: правовой режим за границей.

Различают два вида взаимности: материальную и формальную. При материальной взаимности иностранцы на территории другого государства пользуются таким объемом прав, которым они пользуются в своем государстве. При формальной взаимности иностранцам на территории другого государства предоставляется такой объем прав, которым пользуются собственные граждане.

В Республике Беларусь предоставляется, как правило, формальная взаимность: иностранцы имеют такие же имущественные и иные права, что и белорусские граждане. Иностранцы на территории Республики Беларусь не могут требовать предоставления прав, которыми они обладают в своем государстве. Лишь в отдельных случаях, например в области налогообложения, может быть предоставлена материальная взаимность.

В науке международного частного права по вопросу предоставления взаимности при применении иностранного права высказаны различные точки зрения. Так, по мнению Л.А. Лунца, «при наличии коллизионной привязки к праву иностранного государства применение этого права... не ограничено и не обуслов-1 лено взаимностью». Иную точку зрения по данной проблеме высказал румынский ученый-юрист Т. Попеску: «Что касается на-1 шей страны, необходимо отметить, что применение иностранных законов и признание последствий иностранных законов допускается только на основе взаимности».

Первая точка зрения наиболее полно отвечает принципам 1 задачам международного частного права. Взаимность не является необходимой предпосылкой применения коллизионных норм,] отсылающих к иностранному праву. Коллизионные нормы применяются данным государством во взаимоотношениях со всем* другими государствами на общих основаниях.

Таким образом, наделение иностранных физических в юридических лиц равными с белорусскими гражданами и организациями правами и обязанностями по общему правилу не за-з висит от того, как решается вопрос о правовом положении белорусских лиц в соответствующем иностранном государстве! Белорусский суд применяет иностранное право независимо от того, применяется ли в соответствующем государстве к аналогичным отношениям право Республики Беларусь, за исключением случаев, когда применение иностранного права на началах взаимности предусмотрено законодательством Республики Бе­ларусь.

В предусмотренных законом случаях государство может применять к иностранным физическим и юридическим лицам меры, ограничивающие их правовой статус. Эти ограничитель­ные меры называются реторсией.

По общему правилу реторсионные меры применяются в от­вет на дискриминационные действия иностранного государства. Основной целью таких мер является отмена установленных за границей ограничений.

Акты реторсии относятся к числу законных мер, которые может применять любое государство. Указанные акты устанав­ливаются внутренним (национальным) законодательством, а также международными договорами. Например, Венская кон­венция 1961 г. предусматривает, что не является дискриминаци­ей, «если государство пребывания применяет какое-либо из по­ложений настоящей Конвенции ограничительно ввиду ограни­чительного применения этого положения к его представитель­ству в аккредитующем государстве».

Возможность применения реторсий предусмотрена ст. 1102 ГК Республики Беларусь. В ней указано, что Правительством Республики Беларусь могут быть установлены ответные огра­ничения прав граждан и юридических лиц Республики Беларусь, в которых имеются специальные ограничения прав граждан и юридических лиц Республики Беларусь. В соответствии со ст. 559 ГПК Республики Беларусь, если иностранным государством не обеспечивается белорусскому государству и его имуществу такая же судебная неприкосновенность, какая обеспечивается иностранным государствам в Республике Беларусь, в отноше­нии этого государства Правительством могут быть приняты от­ветные ограничительные меры.