116

материалы. По вашей просьбе иностранный партнер переправит для рецензирования заинтересовавшие вас книги.

При покупке прав на издание произведения иностранного автора не забудьте об иллюстрациях в книге. Если вы решили, что они заслуживают перепечатки врусском издании, может потребоваться подписание дополнительного соглашения. Советуем также сразу приобретать права на издания вмягкойобложке и переплете, посколькунасуммеаванса этоне скажется, а ситуация на книжном рынке может потребовать от вас заложить тот тип переплета, который до этого вы не планировали. Любые дополнения, которые могут потребоваться в русском издании, тоже необходимо согласовывать с правообладателем в обязательном порядке.

Следует всемерно поощрять встречи представителей издательства с местными литераторами, учеными. Благодаря этим контактам, могут родиться вполне удачные коммерческие начинания, и вы найдете исполнителей того, что, казалось, можно обрести только за границей.

Интеллектуальная собственность — основа издательского бизнеса

Ещесложнееуговоритьзасестьзакнигучеловека, известногостране, ноникогданезанимавшегосяписательскимремеслом. Рискздесьдовольно велик — рукопись может получиться малоинтересной, в то время как аванс потребуется значительный.

Чтобы обезопасить себя от подобных неприятностей, необходимо тщательносоставлятьавторскийдоговор, отражающийформальнуюсторону отношений автора и издателя. Грамотно подготовленный договор позволит сохранить за издателем право публикации произведения (как говорилось выше, обеспечить на него монополию), если оно вдруг попадет в списки высокорейтинговых сочинений.

С этой точки зрения важна не только сумма авторского аванса и величина роялти, но и на какой срок приобретаются права, являются они исключительными или нет, на какую территорию распространяются, на каких языках произведение может быть переиздано, каким тиражом, в каких случаях издатель правомочен представлять интересы автора поданному произведению и т.д.

Чем большего издатель требует, тем более дорогим для него становится произведение. Поэтому, прежде чем стремиться к монополизму, следует все хорошенько взвесить и в первую очередь возможность последующихдопечаток. Ивновьмывозвращаемсякпроблемеопытаиинтуиции — основе современного издательского дела.

Втожевремяясно: чем«раскрученнее» (апробированнее) проект, тем меньшепотребность винтуиции, чтобы судить остепени его доходности на рынке.

118

Авторские права напоминают право собственности: только собственник вправе владеть, пользоваться и распоряжаться своей вещью. Но, конечно, между ними есть и большие различия: право собственности относится к материальным объектам, вещам, а авторское право относится к нематериальным объектам, произведениям. Регулируется авторскоеправо незаконодательствомособственности, аособымзаконодательством— об авторском праве.

Авторское право существует практически во всех странах мира. В каждой стране имеется свое законодательство об авторском праве. При этом российское авторское право значительно отличается от авторского права США и Германии. Самое главное отличие — произведение, охраняемое в России, может не охраняться в США, и наоборот.

Поэтомуиздателиипродавцыкнигдолжнызнатьобавторскихправах, которые существуют в тех странах, где книга печатается и продается.

Дальнейшееизложениематериалавэтомразделеотноситсякроссийскому авторскому праву, которое действует на территории России.

Если книга издается и продается на территории России, то зарубежные авторские права можно не учитывать.

Но если книга, изданная в России, продается хотя бы в одной зарубежной стране (например, в Белоруссии, в Латвии), то при ее продаже приходится учитывать законодательство этой зарубежной страны.

Излагаемый в данном разделе материал относится не ко всему российскому авторскому праву, а только к авторскому праву при издании книг.

Болееподробныесведенияпоэтомувопросуможнополучитьизкниг. ГавриловЭ.П. КомментарийкзаконуобавторскомправеисмежныхправахМ., 1996; СергеевА.Л. ПравоинтеллектуальнойсобственностивРоссийской Федерации. М., 1996. Многие актуальные вопросы авторского права при издании произведений регулярно освещаются в еженедельной газете «Книжное обозрение».

Основой российского авторского права является Закон РФ «Об авторском праве и смежных правах» от 9 июля 1993 г., вступивший в силу с 3 августа 1993 г. (далее именуется Закон).

тературы и искусства, являющиеся результатом творческой деятельности. Приэтомназначениеидостоинствапроизведения, атакжеспособего

выражения не имеют значения для признания объекта охраняемым. Законназываетинаиболеехарактерныевидыохраняемыхпроизведе-

ний. Среди нихотметим следующие произведения: литературные произведения (роман, повесть, рассказ, стихотворение, пьеса); музыкальные произведения; произведения живописи, графики, рисунки; фотографии;

119

переводы; географические, геологические и подобные карты; сборники, подборки.

По сути дела любой результат творческой деятельности человека, выраженный в объективной форме, считается произведением и охраняется авторским правом.

Иногда возникаетвопрос, какотличить«произведение» от«непроизведения». Последнее не является творческим результатом и не охраняется авторским правом.

Обычносчитается, чтопроизведение— уникально, ононеможетбыть повтореноприпараллельномтворчестве. Действительно, невозможносебе представить, что кто-либо создаст свою собственную поэму «Евгений Онегин», не заимствуя, не копируя произведение А.С. Пушкина. Поэтомуобщепризнанно, чтоавторскимправомохраняютсятолькооригинальные произведения.

Взаконахобавторскомправемногихзарубежныхстранпрямоуказывается, что авторским правом охраняются оригинальные творческие результаты.

Творческие результаты есть результаты деятельности человеческого мозга, который способен создавать только идеальные образы, а не предметы материального мира.

Следовательно, само произведение — не материальный, а идеальный объект.

Что касается материального объекта, в котором выражено (или в котором заключено) произведение, то этот объект охраняется правом собственности, а не авторским правом.

Охраняемые авторским правом произведения относятся к сфере науки, литературы и искусства, т.е. содержат научное, литературное или художественное творчество. Это — очень широкая сфера творчества. Отнесение тогоили иного произведения к сфере «науки», «литературы» или «искусства» не существенно для решения вопроса о предоставлении ему авторско- право-вой охраны и для определения размера вознаграждения. Последнее

—при книжном издании — всегда определяется по соглашению сторон. Точно также не имеет значения для решения вопроса об охраняемос-

ти произведения метод использования произведения (предполагавшийся автором или фактически применяемый).

Авторскоеправоохраняетпроизведениенезависимоотегодостоинств. Достоинства произведения — это положительные характеристики его формы или содержания. Конечно, произведения, которые слабы в научном, литературном или художественном отношении, как правило, не используются, ибоонинебудутраскупатьсяинепринесутприбыли. Ноесли онивсе же будутиспользованы, тонельзя ссылаться нато, чтопопричине

своих низких характеристик они не охраняются авторским правом. Закон устанавливает очень важный принцип охраняемости авторским

правом произведений: охрану получает не только произведение в целом,

120

но и отдельные его части (п. 3 ст. 6 Закона). Разумеется, часть произведения охраняется только в том случае, если она сама по себе представляет произведение, т.е. является оригинальной. Так, авторским правом охраняетсянетолькоповестьвцелом, ноиотрывокизэтойповести, дажеотдельныеоригинальныефразы; нетолькорисунок, ноифрагментрисунка(кстати, художники и фотографы, делающие коллажи, часто не знают этого). Авторское право охраняет даже оригинальные, творческие названия произведений. Однаконеоригинальныеназвания(«МиссРоссия», «Петербургские тайны» и т.п.) сами по себе авторским правом не охраняются.

Впункте 4 статьи 6 Закона решен вопрос об охраняемости авторским правом элементов формы и элементов содержания произведения.

Такие элементы имеются в любом произведении науки, литературы и искусства. Например, впроизведениихудожественнойлитературыкэлементам формы относятся:

язык, художественные образы, последовательность изложения материала, а к элементам содержания:

тема, сюжет, идейные достоинства.

Конечно, содержание произведения всегда облечено в определенную форму.

ВЗаконеуказывается, чтоэлементысодержанияпроизведения— идеи, методы, процессы, системы, способы, концепции, принципы, открытия

ифакты — авторским правом не охраняются.

Этоозначает, чтолюбоелицоможетзаимствоватьдлясвоегособственного произведения идею, концепцию чужого произведения, даже если ониявляются новыми, исоздать наихосновесвое собственное, творчески самостоятельное произведение. При этом такое лицо не будет считаться нарушителем авторских прав.

Эта норма объясняется тем, что перечисленные в Законе элементы содержания произведения не являются оригинальными, они могут быть созданывходепараллельноготворчества, апотому, самипосебе, ониавторским правом не охраняются. Исходя из моральных соображений, следует все же дать ссылку на автора заимствованного сюжета, идеи, фактов.

От заимствования элементов содержания чужого произведения, производимогосвободно, следуетотличатьзаимствованиеэлементовформы чужого произведения.

Если при создании своего произведения автор заимствует элементы формычужих(илидажесвоих, нодругих) произведений, торезультатомявляется появлениепроизводногопроизведения. Примерыпроизводныхпроизведений

— переводпроизведениянадругойязыкиразличныевидыпереработок(обработка, адаптация). Фотомонтаж— этотожепроизводноепроизведение.

При этом, если элементы формы чужого (другого) произведения, использованного при создании производного произведения, охраняются авторским правом, то использование производного произведения может происходить только с согласия владельца прав на эти элементы формы.

121

Так, обычно перевод может использоваться только с согласия автора оригинала, инсценировкаромана— толькоссогласияавторароманаит.п.

Если элементы формы того произведения, которое использовано для создания производного произведения, охраняются авторским правом, то производное произведение на практике именуется «зависимым».

Нетворческиепереработкинеприводятксозданиюпроизводныхпроизведений. Точно также включение в произведение цитат не делает его производным, поскольку цитаты используются свободно.

Особую категорию произведений, охраняемых авторским правом, составляютсборникиииныесоставныепроизведения. Онивключаютвсебя произведениядругихавторов, ноусоставителясборникапоявляетсясвое авторское право на сборник в целом, поскольку составитель сборника творчески отобрал и расположил материал.

Авторское право на сборник является «зависимым», если в сборник включены охраняемые произведения.

МеханическийилитехническийтруднеприводиткпоявлениюавторскогоправанасборникАлфавитная телефонная книгаилипереченьвсех произведений художника не являются произведениями.

Произведение охраняется с момента его объективного появления, создания: рукопись, рисунок, безсомнения, ужеохраняютсяавторскимправом. Для возникновенияохранынетребуетсяпубликациипроизведения. Равнымобразом, дляполученияохранынетребуетсяникакойрегистрациипроизведения.

Неохраняемые произведения. Это такие произведения, которые не пользуются охраной по авторскому праву в России (некоторые из них могут охраняться авторским правом в зарубежных странах — но это уже другой вопрос).

К числу неохраняемых относятся следующие произведения:

1)официальные документы (законы, судебные решения, инструкции

ит.п.), а также их официальные переводы;

2)государственные и муниципальные символы и знаки (флаги, гербы, ордена, денежные знаки и т.п.);

3)некоторые произведения иностранных авторов, впервые опублико ванные за рубежом;

4)произведения, срок охраны которых истек.

в себя личные неимущественные авторские права, а также исключительное имущественное право на использование произведения.

Личные неимущественные права (ст. 15 Закона) принадлежат автору. Они включают в себя: право авторства (право считаться автором), право на имя (право на обозначение подлинного имени автора, избранного им

122

псевдонима или право неуказания имени автора вообще — анонимное использование); право на защиту произведения от искажений, наносящих ущерб чести и достоинству автора, а также право на обнародование произведения (т.е. право на опубликование или обеспечение иного доступа к произведению для любых лиц).

Имущественное исключительное авторское право на использование произведения(ст. 16 Закона) означаетправоосуществлятьилиразрешать: воспроизводить произведение (например, тиражировать его), распространять произведение (продавать и т.п.), импортировать экземпляры произведения, переводить и переделывать произведение, а также осуществлять некоторые иные действия.

Срок охраны авторских прав. Имущественные авторские права действуют с момента создания произведения и в течение всей жизни автора,

апосле его смерти — до конца года смерти автора и еще в течение 50 лет (ст. 27 Закона).

Срок действия авторского права на опубликованное произведение, автор которого неизвестен публике, — 50 лет с даты публикации.

По ранее действующему законодательству авторские права охранялисьпосле смертиавторавтечение 25 лет. Поэтомумногие специалисты считают, что права авторов, умерших в 1968 г. или ранее, в настоящее время авторским правом не охраняются. Эта точка зрения находит юридическое обоснование. Практика по этому вопросу неустойчива.

Авторы. Первоначальноавторские права— какличные, такиимущественные — возникают у авторов.

Авторомсчитаетсятворец, создательпроизведения, лицо, творческим трудом которого создано произведение.

Автором может быть любое лицо, независимо от возраста и дееспособности. Даже малолетние часто создают великолепные произведения, которые, конечно, пользуются охраной. Однако лица до 14 лет реализуютсвоиавторскиеправа(заключаютдоговоры, получаютгонорары) только через своих родителей (или других законных представителей). Что касается несовершеннолетних от 14 до 18 лет, то они сами реализуют свои авторские права.

Иностранцы и лица без гражданства пользуются своими авторскими правами без всяких ограничений, наравне с российскими гражданами.

Авторами могут быть только физические лица.

Однако по законодательству, которое действовало до 3 августа 1992 г., в некоторых случаях авторами считались юридические лица — организации. Их авторские права сохраняют свою силу и в настоящее время,

апотому полезно знать, что на фильмы, созданные до 3 августа 1992 г., авторамипризнаютсяснявшиеихкиностудииилителестудии, анавыпущенные энциклопедические словари, энциклопедии, научные сборники, газеты, журналы и другие периодические издания (в целом) — издательства или подготовившие их организации.

123

Соавторство. Еслипроизведениесозданотворческимтрудомдвухили большего числа лиц, то возникает соавторство.

Соавторство всегда определяется по полученному результату, а не по процессу работы. Более того, до начала работы и в ее процессе говорить о наличии соавторства еще нельзя.

Лицо, которое принимало творческое участие, касающееся лишь содержания произведения, не становится соавтором, если оно не участвовало в создании формы произведения.

Если созданное соавторами произведение составляет одно неразрывное целое, то такое соавторство является неделимым.

Напротив, если один из соавторов работал над одной частью произведения, а второй — над другой частью, и эти части могут быть использованысамипосебе, поотдельности, тотакоесоавторствосчитаетсяделимым.

Это два совершенно разных явления.

Действительно, если при делимом соавторстве соавторы разошлись во мнении о том, как им использовать произведение, то каждый вправе самостоятельно использовать свою часть произведения и соавторство распадается.

А при неделимом соавторстве такое решение спора неприемлемо. Поэтомуеслиодинизсоавторовзапрещаетиспользованиепроизведения, а остальные соавторы хотят использовать произведение, то спор между ними может решить только суд. Если же в такой ситуации издатель начнет использование произведения, не дожидаясь решения суда, то позиция такого издателя будет с правовой точки зрения не безупречной.

Обычносоавторызаключаютмеждусобойсоглашениеопорядкепроставления своих имен, о распределении гонорара и т.п.

При отсутствии такого соглашения и особых указаний со стороны соавторов их вклады в создание произведения следует считать равными (по аналогии со ст. 245 ГК РФ).

Наследники. В случае смерти автора (соавтора) его права переходят к наследникам на оставшийся срок действия авторского права.

Наследование может осуществляться по закону или по завещанию. В свидетельстве на право наследования должно быть указано, что

унаследованы и авторские права.

Поскольку завещание — довольно редкое явление, обычно авторские права переходят к наследникам по закону.

Наследниками первой очереди по закону являются супруг (супруга) умершего, его дети (в том числе — усыновленные) и родители. Все они наследуют в равных долях.

Правопреемникиавтора. Имущественныеавторскиеправамогутбыть переданы автором другим лицам по договору или перейти к другим лицам по закону.

Лица, которым переданы авторские права или к которым они перешли на основе закона, называются правопреемниками автора. Они ста-

124

новятся на место автора и осуществляют авторские имущественные права — в пределах полученных ими авторских прав.

В частности, правопреемники исключительных авторских прав могут запрещать использовать произведения, заключать авторские договоры, получать авторское вознаграждение.

Правопреемниками авторов часто являются издательства.

Личные авторские права правопреемникам не принадлежат или принадлежат им в ограниченном объеме.

Литературные агентстваидругиепредставители авторов. Этилицане являютсясамостоятельнымивладельцамиавторскихправ. Онилишьпредставляют интересы авторов или их наследников, действуя от их имени. Даже при наличии такого литературного агента, сам автор всегда вправе заключить самостоятельно договор с издательством, который будет считаться действительным.

Иностранные авторы и их произведения, охраняемые в России. Если произведение иностранного автора не опубликовано или впервые опубликовано в России (до распада СССР — впервые опубликовано на территории СССР), то оно всегда охраняется в России — наравне с произведениями российских авторов.

Однакоеслипроизведение иностранногоавторабыловпервыеопубликованозарубежом, запределамиРоссии(или— до25 декабря1991 г. — за пределами СССР), то оно охраняется авторским правом далеко не всегда.

Практически оно охраняется авторским правом в России:

1)если автор является гражданином Австрии, Армении, Болгарии, Венгрии, Польши, Словакии, Чехии, Швеции либо если произведение было впервые опубликовано в этих странах;

2)есливмоментпервогоопубликования произведения авторявлялся гражданином страны, связанной с Россией (СССР) международным договоромпоавторскомуправуилиеслипроизведениевпервыебылоопубликовано в стране, связанной таким международным договором с Россией (СССР) во время первой публикации произведения.

Международными договорами по авторскому праву, в которых участвует Россия, являются: Всемирная конвенция об авторском праве; Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений, а также ряд двусторонних договоров (свыше 10).

Издателямпреждевсегоследуетзапомнитьдату— 27 мая1973 г., когда СССР стал участником Всемирной конвенции об авторском праве, в которой уже участвовало свыше 60 основных стран мира. Произведения иностранных авторов, опубликованные за рубежом до 27 мая 1973 г., не охраняются в настоящее время в России. Напротив, произведения иностранных авторов, впервые опубликованные за рубежом, начиная с 27 мая 1973 г., в основном охраняются в России.

Конечно, изэтого правила есть исключения — каквту, такивдругую сторону.

125

Преждечемначинатьпереговоры с авторами следует выяснить, охраняетсялипроизведениеавтор-

ским правом в России, т.е. в той стране, где его предполагается издать. Ведь если произведение авторским правом не охраняется, то авторский договор можно не заключать.

Можно напомнить, что в России авторским правом охраняются произведения, если их автор жив или умер после 1968 г., если притом эти произведения:

1)ранее не публиковались;

2)ранее были впервые опубликованы в России или в СССР;

3)ранеебыливпервыеопубликованызапределамиРоссииилиСССР, но их автор — гражданин России (СССР) либо гражданин страны, котораявовремяопубликованияпроизведениябыласвязанамеждународным договором по авторским правам с Россией (СССР), либо произведение было впервые опубликовано в стране, которая во время такого опубликования была связана с Россией (СССР) международным договором по авторским правам;

4)ранеебыловпервыеопубликовановАрмении, Болгарии, Венгрии, Польше, Словакии, Чехии, Швеции.

Вообще произведения иностранных авторов (кроме авторов стран, перечисленных в п. 4 выше), впервые опубликованные до 27 мая 1973 г., как правило, являются на территории России неохраняемыми.

Когда произведение создано двумя или несколькими соавторами, то оно считается охраняемым, если хотя бы один из соавторов пользуется авторско-правовой охраной.

Неохраняемые произведения могут издаваться без заключения договоров, однакодолжноуказыватьсяимяавтора, асамопроизведениенедолжно искажатьсятакимобразом, которыйзатрагиваетчестьидостоинствоавтора.

Розыскавтора. Втехслучаях, когда местонахождение авторанеизвестно, издательство, желающееиздатьегопроизведение, должноразыскивать его. Для этого следует разослать письма (с уведомлением о вручении) по последнемуизвестномуадресуавтора, атакжевиздательства, которыеранее издавали произведения этого автора. Можно также обратиться в Союз писателей, если, как можно полагать, автор состоял в этом Союзе.

В качестве последней меры розыска автора можно прибегнуть к помещению объявления в газете «Книжное обозрение» или в ином издании, например в местной газете.

Все полученные ответы на запросы о розыске автора следует тщательно хранить.

Публикация произведения автора, который разыскивался издательством, но не был разыскан, возможна. В том случае если автор впоследствии объявился, дело должно ограничиться выплатой ему обычного авторского вознаграждения. Однако издательство должно будет доказать,

126

что оно принимало разумные меры к розыску автора, т.е. доказать отсутствие своей вины в издании произведения без заключения договора.

Когда автор найден, то прежде всего следует выяснить у него, кому в настоящеевремяпринадлежатисключительныеавторскиеправанаиздание произведения. Это выяснение надо проводить, даже если произведение ранее не публиковалось.

Влюбом случае автор должен сообщитьовсех договорах, которыеон ранее заключал на данное произведение, разумеется, если эти договоры еще действуют.

Нелишне будет ознакомиться стекстами этихпредшествующихдоговоров.

Если выяснится, что автор никому не передавал авторских прав, либо хотя и передавал ранее авторские права, но предшествующие договоры утратили силу, то исключительные авторские права принадлежат автору.

Далее, если автор передал другой организации авторские права на издание произведения, но переданные права не являются исключительными, то переговоры следует вести с автором, поскольку именно он считается обладателем исключительных прав.

Наконец, может выясниться, что имеется действующий договор, по которому автор передал исключительные права другой организации. С кем тогда следует вести переговоры об издании произведения?

Ответ на этот вопрос таков.

Если в договоре указано, что организация, получившая исключительные права, может их передавать третьим лицам, то разрешение на издание произведения может выдать эта организация, а не автор.

Но если в договоре о передаче исключительных прав не указано, что организация может передавать полученные права третьим лицам, то разрешение на дальнейшее использование будет действительным, если оно дано и автором, и этой организацией.

Если автор имеет литературного агента, то переговоры о заключении договора можно вести либо с этим агентом, либо с самим автором, поскольку автор также вправе подписать договор.

Переговорыснаследникамиследуетвести, еслиунихестьсвидетельства о праве наследования (в которых прямо указаны авторские права и доли этих прав), а с правопреемниками авторов — если есть документы, подтверждающие наличие у них авторских прав.

При соавторстве переговоры следует вести со всеми соавторами.

Формадоговора. Авторскийдоговор заключается в письменной форме. Достаточно простой письменной формы, но, по желанию

сторон или одной стороны, договор может быть зарегистрирован у нотариуса.

127

Никаких типовых или обязательных форм авторских договоров не существует. Прежние типовые издательские договоры утратили силу, но их формы могут применяться в настоящее время по желанию сторон.

К формам издательских договоров, которые содержатся в различных машинных базах данных, надо относиться критически, приспособляя их к специфике издательства и конкретного издания.

Письменныйиздательскийдоговорможетсостоятьизодногодокумента, подписанного обеими сторонами, либо из двух или нескольких документов. Например, издательским договором является предложение издательстваобизданиипроизведения, содержащеевсеусловиятакогоиздания, плюс ответ автора, содержащий единственное слово: «Согласен».

Договор может состоять из нескольких документов: основного текста, приложений, дополнительных соглашений. Все эти документы в совокупностисоставляют«Издательский договор». Ихрекомендуется хранить вместе, в отдельной папке.

Необходимо помнить, что письменный договор может быть изменен, прекращен или расторгнут только письменно, а не устным соглашением.

Вместесдоговором(например, втойжепапке) следуетхранитьдокументыобисполнениидоговора, аименно— обиспользовании(издании) произведения, его продаже, о выплаченном автору вознаграждении и т.п.

Место и дата заключения договора. Любой издательский договор рекомендуетсяначинатьстрокой, содержащейуказаниенаместоидатузаключения договора, например: «г. Москва, 21 октября 1997 г.».

Местозаключениядоговораособенноважноуказыватьвтехслучаях, когда стороны находятся в разных странах. По общему правилу договор толкуется по законодательству той страны, где он составлен.

Датадоговоратакжеимеетважноезначение, вчастности, присравнениидоговорасдругимидоговорами, дляопределенияразличныхсроков.

Название договора, строго говоря, не имеет решающего правового значения, а потому допускается название «Договор».

Однакожелательноконкретизироватьэтоназвание, например, «Издательский договор», «Договор о передаче исключительных авторских прав», «Договор о передаче исходных материалов и авторских прав».

Издательствам желательно вести учет заключенных авторских договоров со сквозной их нумерацией (по годам). Договор без номера или с номером, содержащим добавочную литеру («17а» и т.п.), часто вызывает сомнение в их подлинности.

Лица, подписывающиедоговор. Посленазваниядоговораобычноследует преамбула, состоящая из одной фразы:

«Настоящий договор заключен между издательством таким-то (далее именуется «Издательство»), от лица которого выступает Иванов Иван Иванович — директор, действующий на основании Устава (или доверен- ности№такой-то, оттакой-тодаты), иПоповойАннойПетровной, далее именуемой «Автор».

128

При подписании договора, а также в споре, касающемся договора, могут быть потребованы доказательства того, что лицо, подписавшее договор от издательства, имело на это право (копия Устава, приказ о назначении на должность директора, копия доверенности).

Если со стороны автора договор подписывает не автор, а иное лицо, то рекомендуется, чтобыиздательствоознакомилосьсдокументамиэтоголица; если же договор крупный, то желательно иметь и копии этих документов.

Предмет договора должен быть указан как можно более точно. Если произведение уже готово, то должно быть указано его название,

вид, объем и все другие сведения, необходимые для идентификации произведения. Например, может быть указано: «Предметом настоящего договора является литературно-художественное произведение «Кирюша», изданное в издательстве «Художественная литература» в 1986 г.; объем

— 11 печатных листов».

Если произведение еще не создано автором, то следует указать его условноеназвание, охарактеризоватьегосодержание(сюжет), жанр, указать примерный объем. При этом к договору полезно приложить авторское описание произведения.

Вообще в договоре заказа объектом должно быть произведение, уже задуманное автором, может быть даже сложившееся в замыслах автора, но еще «технически» не записанное им.

Но если такое произведение будет зафиксировано в договоре не конкретно, тозатем, вслучаевозникновенияконфликта, такойдоговорможет быть поставлен под сомнение, ибо в соответствии с пунктом 5 статьи 31 Закона «предметом авторского договора не могут быть права на использование произведений, которые автор может создать в будущем».

Следовательно, договор не может быть заключен на абстрактные, будущие произведения данного автора.

Но если условие о точном и конкретном обозначении заказываемого произведения соблюдено, то нет препятствий к тому, чтобы предметом договора заказа было не одно, а несколько будущих произведений.

Гарантии со стороны автора. После того как предмет договора будет точноопределен, вдоговоррекомендуетсявключитьстатьюогарантиях, которые исходят от автора произведения:

«Автор заявляет и гарантирует, что он является единственным автором произведения, что при создании произведения им не использованы авторские и иные права третьих лиц.

Автор заявляет и гарантирует, что в настоящее время он является владельцем прав, предоставляемых им Издательству по настоящему договору.

В том случае, если к Издательству в связи с использованием произведения в соответствии с настоящим договором будут предъявлены треть- имилицамикакие-либопретензииилииски, авторбудетвыступатьединственным ответчиком, а Издательство должно быть освобождено от ответственности».

129

Указание имени автора. Если в договоре не содержится никаких указаний о проставлении имени автора, то издательство вправе указывать либо не указывать имя автора. Именно поэтому договорные положения об указании имени автора приобретают огромное значение.

Обычно автор настаивает, а издательство соглашается, что «имя автора будет обозначено на произведении в обычном порядке». В последнее время участились случаи, когда на произведении по соглашению сторон проставляется вымышленное имя автора — псевдоним.

Псевдоним может быть любым. Так, А. Кузнецов может, конечно, избрать своим псевдонимом «Жан Поль Ли». Однако псевдоним не должен совпадать с именем известного автора или иного публичного деятеля.

Если же российский автор изберет в качестве псевдонима иностранную фамилию, аиздательство сопроводиткнигууказанием «Перевод с английского», в то время как произведение было написано по-русски, то такие указаниябудутпредставлятьсобойактынедобросовестнойконкуренцииипреследоваться по Закону РФ «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» от 22 марта 1991 г.

При соавторстве в договоре может быть определена последовательность проставления имен соавторов. При отсутствии таких указаний издательство вправе расположить имена соавторов по алфавиту.

Знак охраны авторского права состоит из условного обозначения ©, рядомскоторымуказываютсянаименованиевладельцаисключительных авторских прав и год первого издания произведения. В договоре может устанавливаться обязанность помещения такого знака и сведений, отражаемых в нем.

Если в договоре ничего не говорится об этом знаке, то его проставление зависит от желания издательства.

Знак охраны авторских прав имеет чисто информационное значение. Егопроставлениенаизданиинепорождает, аегоотсутствие— невлечет прекращения каких-либо авторских прав.

Далее в договоре должны отражаться вопросы о передаваемых правах иовознаграждениизаиспользованиепроизведения. Всвязисважнымзначением этих вопросов они вынесены в отдельные подразделы договора.

Срок действия договора может быть указан в самом договоре.

Пообщемуправилупослеистечениясрокадействиядоговоравсеправа возвращаются автору, а издательство уже не может ни печатать новые тиражи, нидопечатыватьранеевыпущенныетиражи. Такиедействияпосле истечения срока действия договора считаются контрафактными (пиратскими).

Послеистечениясрокадоговорауиздательстваиликниготорговыхорганизацийможетоказаться, однако, некотороечислоранееизданных, ноеще не распроданных экземпляров. Такие экземпляры, конечно, могут распространяться(продаваться) ужепослеистечениясрокадоговора, итакиедействия не должны считаться контрафактными (пиратскими).

130

Тем не менее для того, чтобы избежать каких-либо конфликтов, в договоррекомендуетсявнестизаписьотом, чтопослеистечениясрокадействиядоговоранераспроданныеэкземплярымогутнаходитьсявпродаже в течение определенного срока (шесть месяцев, один год и т.п.).

Если в договоре срок действия не указан, то по истечении пяти лет с даты его заключения договор может быть расторгнут автором, о чем автордолженписьменноуведомитьиздательствозашестьмесяцевдодаты расторжения договора (п. 1 ст. 31 Закона). Это значит, что через четыре с половиной года после заключения такого договора издательство может в любое время получить письмо о прекращении договора.

Договор может предусматривать возможность автоматического его продления. В нем может быть, например, предусмотрено, что по истечении трех лет после заключения договора договор автоматически продлевается на последующий трехлетний срок, если ни одна из сторон не заявит за два месяца до истечения трехлетнего срока о желании прекратить его действие.

Вообще срок действия издательского договора может быть как кратким (например, шесть месяцев), так и очень продолжительным (например, весь срок действия авторского права).

Ответственность сторон за нарушение условий договора. Если в договоре отсутствуют условия об ответственности сторон, то нарушитель должен возместить другой стороне убытки, причиненные нарушением. Под убытками понимаются реальный ущерб и упущенная выгода (неполученные доходы). Понятие убытков содержится в статье 15 Гражданского кодекса РФ.

Убыткивзыскиваютсявполномразмере, заисключениемслучая, когда автор в нарушение договора заказа не представляет в издательство произведение: в этом случае он возмещает только реальный ущерб, возникший у издательства.

Договорможетпредусматриватьограничениеубытков, взыскиваемых

вслучае нарушения. Так, в издательском договоре можно оговорить, что

вслучае нарушения договора любой стороной нарушитель возмещает другой стороне убытки в сумме, не превышающей 10 тыс. руб.

Договор может предусматривать также взыскание неустойки. В нем может быть указано, что:

при просрочке автором сдачи рукописи он уплачивает издательству пеню в размере 5 руб. в день;

при просрочке выплаты вознаграждения автору издательство уплачивает пеню в размере 0,5% в день от просроченной суммы.

Следует учитывать, что если размер такой пени в договоре не установлен, то при просрочке вознаграждения будет применяться норма статьи 395 Гражданского кодекса РФ: на просроченную сумму начисляются проценты в размере учетной ставки банковского процента (ставка рефинансирования).

131

По общему правилу издательство несет ответственность по издательскому договору и в тех случаях, когда обязательство не исполнено не по вине издательства, аслучайно, аавтор(илиинойвладелецавторскихправ), еслион неявляетсяпредпринимателем, отвечаетлишьзавиновноенеисполнениесвоих договорныхобязательств. Договором, однако, можетнытьустановленаответственностьсторонтолькоприналичиивинынарушителя(ст. 401 ГКРФ).

Экземпляры договора. Договор обычно предусматривает, что он составляется в нескольких экземплярах, с тем чтобы у каждой из сторон был свой экземпляр.

Если у одной из сторон нет экземпляра договора, то такая сторона практически не может защищать свои договорные права, хотя сам договор сохраняет силу.

Подписи сторон и их реквизиты. Договор заканчивается разделом, содержащим сведения о сторонах для автора — приводятся паспортные данные, включая место жительства (все данные следует проверить по паспорту); для издательства — точное название (по Уставу), номер банковского счета, юридический адрес.

Подписи сторон должны соответствовать преамбуле. Вслед за подписью она обязательно расшифровывается. Дата, иногда проставляемая рядом с подписью, правового значения не имеет, если только дата указана и первой строчке договора.

Авторские права, которые передаются по издательскому договору, могутпередаватьсялибокакисключительныеправа, либокакнеисключительные права (ст. 30 Закона).

Положение издательства, которому переданы исключительные права, существенно отличается от положения издательства, получившего только неисключительные права.

Исключительные права. Если они получены издательством, то издательство становится законным монополистом на рынке, единственным лицом, которое вправе выпускать в свет произведение, разумеется, в течение срока, на который получены эти права, и в объеме этих прав.

Приобретя исключительные авторские права, издательство вправе не только использовать произведение так, как это предусмотрено в договоре, по и запрещать использование произведения другим лицам (например, другим издательствам, типографиям, торговым организациям).

Общее правило гласит: все остальные лица, кроме владельца исключительных прав, не могут использовать произведение.

Конечно, в самом издательском договоре могут быть указаны некоторые исключения из этого правила. Например, может быть указано, что сам автор вправе передать другому издательству неисключительное право издать произведение ограниченным тиражом.

132

Предъявлять претензии по поводу того, что третьи лица используют авторскиеправабезразрешениявладельцаправ, можетлишьвладелецисключительных прав — издательство, получившее эти права по договору.

Ноесли издательство не будет реализовывать своегоправа на защиту, тосамавторможетпотребовать(черезсуд) запретитьнезаконноеиспользование произведения (п. 2 ст. 30 Закона).

Неисключительное право, если оно приобретено издательством по договору, дает пользователю право использования произведения, но не дает права преследовать третьих лиц, если они незаконно используют произведение, и не гарантирует издательство от того, что одновременно нарынкенепоявятсяизданиятогожепроизведения, выпущенныедругими издательствами.

Это объясняется тем, что автор, передав неисключительное право одному издательству, может затем передать аналогичные права другим издательствам: второму, третьему и т.д.

Закон (п. 4 ст. 30) устанавливает следующую презумпцию (предположение): все передаваемые по договору права считаются неисключительными, если в договоре прямо не указано иное.

Инымисловами, еслиправопередаетсякакисключительное, тожелательно, чтобы в самом договоре оно было прямо названо «исключительным» либо чтобы в договоре было указано: «В течение срока действия договора автор не вправе передавать третьим лицам права, уступленные по настоящему договору».

Объем передаваемых по договору прав. В статье 16 Закона перечисляются разные имущественные авторские права.

Они могут быть переданы по авторскому договору полностью или частично.

Полная ихуступка подоговорувстречается редко. Тем не менее, если заключен издательский договор, в котором указывается, что «издательству передаются все авторские права, указанные в пункте 2 статьи 16 Закона об авторском праве», то издательство вправе, в частности, разрешать или запрещать чтение отрывков из произведения по радио, а также переделку литературного произведения в пьесу и постановку этой пьесы на сцене, показ ее по телевидению и т.п.

Обычно в издательском договоре указывается лишь право издательства на издание и распространение произведения. Объем этих прав следует указывать в договоре как можно точнее.

Как правило, издательство приобретает по договору лишь права на книжное издание. Однако если вероятно, что произведение может быть использовано — полностью или в отрывках — в журналах или газетах, то договор может предусматривать переход к издательству и этих прав.

В любом случае важно помнить, что если переход к издательству ка- кого-либо права в договоре прямо не зафиксирован, тосчитается, что это право остается у автора.