http://my/personal/gricenko_e/constitution/default.aspx

зачет после первого семестра

промежуточная и итоговая аттестация

Гриценко Елена Владимировна каб.45 на 4 этаже кафедра

Понедельник с 16.00 консультация

Экзамен:

1)решение коллизии – системное толкование приведенных норм. Снятие противоречия возможно через толкование. Предмет регулирования, в чем он состоит и в чем проблема, в чем противоречие, даже если оно кажущееся, как можно выйти из противоречия. Общие конституционные принципы, нормы других законов.

2)решение задачи – проблему смотреть в вопросах!

Всякий казус мб преобразован в коллизию, и всякая коллизия мб преобразована в казус. Может дать по сравнению что-то с другими странами (в вопросах). Не забывать о процессуальных вопросах

Учебная литература:

КРФ с комментариями КСРФ

Проблемный комментарий к КРФ 1997 года Четвернин М – редактор. Сравнительный анализ.

Комментарий к КРФ Зорькин

«Конституция: дела и решения» – конкретные ситуации

Сравнительное конституционное право и полит институты А.Н.Медушевский

Конституционное право зарубежных стран

Тема 1. Конституционное право как отрасль национального права.

06.09.2011

ПОНЯТИЕ КОНСТИТУЦИОННОГО ПРАВА

Когда мы говорим о КП, речь всегда идет об организации власти, государства. Организация имеет 2 аспекта:

1)институциональный аспект: совокупность учреждений и институтов;

2)функциональный аспект: реализация публичной и государственной власти – в российском КП эти понятия не совпадают, публичная власть рассматривается более широко, включает и негосударственные в структурном смысле институты, которые также могут осуществлять властные полномочия

Основная задача КП состоит в том, чтобы показать, каково же соотношение государства и права (конституции как документа, что представляет и фиксирует организацию государственной власти. Это соотношение мб рассмотрено в разных системах по-разному.

Наиболее распространенным является суждение о том, что КП – это отрасль права, т.е. обособленная часть системы права со своим предметом, методом, т.е. совокупность норм, регулирующих соответствующие ОО. Другой взгляд: КП – не отрасль, а некая общая часть национального права. В данном случае подчеркивается особый характер конституционных норм, предполагающий, что конституционные нормы составляют основу для любой отрасли права. Конституция как бы размывается между отраслями и составляет фундамент для любой отрасли права. Данная точка зрения не получила распространения потому, что, несмотря на общий характер норм, КП все-таки имеет свой предмет, и этот предмет мб обособлен от предметов других отраслей права. Более того, в КП есть такие нормы, которые регулируют отношения, складывающиеся только в этой сфере и не получающие развития в других отраслях. Сложность в том, что КП складывается из двух групп норм: те, которые имеют основополагающий характер для всех отраслей права (конституционные принципы организации власти, общества, отношения государства и гражданина, человека, общественных институтов – эта общая часть имеет продолжение в других отраслях) и те, которые регулируют отношения сугубо конституционно-правовые не только в общем плане, но и в деталях (организация парламентской деятельности, осуществление конституционного судопроизводства, избирательное право).

Правовая наука имеет свой предмет исследования (а не регулирования, как отрасль). Наука производна от отрасли, ибо изучает отрасль в ее развитии, практику реализации норм

КОНСТИТУЦИОННОЕ ИЛИ ГОСУДАРСТВЕННОЕ ПРАВО

В различных правовых системах отношения по организации государственной и в т.ч. публичной власти в целом, в ее основе, это предмет не только и не всегда конституционного, но и государственного права.

Каково же соотношение? Исторически в России наименование КП появилось относительно недавно, в 90-е гг, хотя попытки обратиться к нему существовали и в советское время, но они не были распространены.

Чем вообще обусловлены различия в подходах, в т.ч. в других правовых системах?

- Особенности национальной правовой системы

- Научные, историко-правовые традиции

- Различное понимание предмета данной отрасли права – существуют точки зрения, что предмет КП и ГП не всегда идентичен, т.е. могут существовать как самостоятельные обе отрасли права

- Расстановка приоритетов во взаимоотношениях человек (гражданин) – общество – государство. Какова роль государства в отношениях? Если приоритет у государства – то государственное право. Если существует определенное равенство и подчиненность субъектов праву – КП.

Например, в Германии данная отрасль носит название государственного.

ТИПОЛОГИЯ НАЦИОНАЛЬНЫХ ПС

-Рене Давид, Конрад Цвайгерт, Хайн Котц

Правовая система в широком смысле включает:

-систему права (отрасли права и их нормативное выражение)

-правовые понятия и принципы, доктрину(юр науку)

-правовую культуру

-правовую политику

-правовую практику

-юридическую технику

Критерии разграничения правовых систем, системообразующие элементы:

-доктринально-философский (идеологический)

-нормативный - роль конкретных источников в той или иной системе, что представляет собой правовая норма

-институциональный – как выглядят институты

-социологический (применение права)

ВИДЫ ПРАВОВЫХ СИСТЕМ:

1)романо-германская

2)англосаксонская

3)социалистическая

4)религиозная и традиционная (исламское, индусское и т.д.)

АНГЛОСАКСОНСКАЯ ПРАВОВАЯ СИСТЕМА (СИСТЕМА ОБЩЕГО ПРАВА)

1) Принцип верховенства права – the rule of law. Специфика в англосаксонской: идея верховенства права как самостоятельного явления, стоящего над всем, как критерия, в соответствии с которым измеряется деятельность всех других субъектов. Само по себе право не структурировано в должной степени.

2) Отсутствие кодифицированных отраслей права: нет четкого деления на частное и публичное право, деления права по отраслям

3) Индивидуальный (казуистический) характер нормы общего права: основной источник – судебный прецедент (нормативный критерий)

4) Особая (ключевая) роль судебных органов: суды общей юрисдикции, без специализации (институциональный критерий). Именно в этой системе развиваются теории правления через судебную власть, несмотря на принцип разделения властей.

5) Абстрактные нормы – вторичный характер

6) Приоритет процессуального права над материальным, его развитость. Отсюда некоторое пренебрежение доктриной(теорией), по сравнению с практикой. Она существует, но не имеет сколь-нибудь важного значения

7) Важная роль неписаного права, обычая

РОМАНО-ГЕРМАНСКАЯ ПРАВОВАЯ СИСТЕМА(С КОНТИНЕНТАЛЬНОГО ПРАВА):

1) В основе – римское право: четкое деление на публичное и частное право. Деление на отрасли права происходит в соответствие с первичным делением права на некие области права (то бишь частное и публичное). Конечно, существуют и пограничные области, по-прежнему идет конвергенция, но, тем не менее, деление на области является доктринальным.

2) Основной источник – писаный закон: нормативно-правовой акт

3) Различие закона и права

4) Значение доктрины – ключевая роль, вслед за ней практика развивается, происходит дальнейшее структурирование правовой системы

5) Первичность закона определяет первичность материального права и его приоритет над процессуальным, процессуальное право как средство реализации материальных норм

6) НПА жестко структурируются, иерархия в системе нормативно-правовых актов по юридической силе

7) Упорядочивание законодательства и отраслей права путем кодификации, причем в КП этот процесс наблюдается не в столь явной форме. Многие акты, которые не называются законами, имеют кодифицирующее значение: законы об общих принципах организации власти в субъектах или МСУ, Бюджетный кодекс, который дает кодификационный подход к финансовым отношениям.

8) Огромная роль основных принципов права и актов судебного толкования отражается в развитии этих принципов в актах судебного толкования, в судебной практике

9) Не столько верховенство права, сколько верховенство писаной конституции. Континентальная модель судебного конституционного контроля, который обеспечивает это верховенство. В англосаксонской системе такой модели конституционных судов нет, в ней он интегрирован в общий процесс, и конституционный контроль осуществляется общими судебными органами, например, ВС США. Специфических органов конституционного контроля в англосаксонской не создается.

10) Обычай не имеет определяющего значения (применяется в дополнение к закону в сфере частного права, в публичном практически его роль сведена на нет)

11) Особое значение принципа разделения властей для обоснования роли суда как правоприменительного, а не нормотворческого органа, не издающего общие предписания, а лишь применяющего право. Конечно, особенно в наше время все чаще появляются суждения о том, что суд не ограничен только применением, он тоже в какой-то мере занимается нормотворчеством, но в рамках рассмотрения конкретных дел. Но это уже новые веяния и проявление взаимного влияния систем.

12) Признание особой роли государства в обществе и необходимости ее усиления. Частично это определяет и наименование отрасли как государственного. Во многих странах этой системы наименование именно такое.

13) Получает развитие принцип правового государства, предполагающий связанность именно государства правом, чтобы оно восприняло конституционные нормы как императив для своих действий. Установление требований для государственных органов быть связанными конституцией и правом.

В чистом виде скорее всего ни одной модели не существует.

СОЦИАЛИСТИЧЕСКАЯ ПС:

-коммунистическая идеология, идеология научного коммунизма: социальная структура общества рассматривается как классовая

-классовый подход, классовая борьба как движущая сила развития, в т.ч. и конституционного. Победивший класс свою идеологию и свои цели реализует в конституционном тексте

-доминирующая роль компартии, политический монополизм

-отсутствие разделения властей, власть едина и принадлежит данному победившему классу – принцип единства власти

-судебная власть, суды – часть административной системы по реализации и применению законов

-формальное, фиктивное верховенство конституции, конституция – основной закон. Но это не конституция в либеральном смысле

-отсутствие у конституции свойства прямого действия

РЕЛИГИОЗНАЯ И ТРАДИЦИОННАЯ ПС:

Отсутствие разделения религиозной и светской сфер жизни и власти. Религиозные объединения не отделены от государства. Светские законы не рассматриваются как первичные, основные законы, т.к. таковыми являются нравственные правила, которые закрепляются в религиозных нормах. Светская конституция играет роль основного закона только для светской жизни, но не для общественной жизни в целом.

- Шариат –система нравственных правил мусульманина, закрепленных прежде всего Кораном и Сунной (практика Пророка Мухаммада), источник конкретных норм (2 части: акида (принципы веры) и фикх (право: появление новых форм через применение правил толкования «иджтихад» или суждений по аналогии «кияс»)

- Соединение религиозной и светской сфер и власти

- Частичное совпадение религиозных и правовых норм

СООТНОШЕНИЕ КОНСТИТУЦИОННОГО И ГОСУДАРСТВЕННОГО ПРАВА

Два подхода:

1. Государственное и конституционное право совпадают по предмету правового регулирования (ППР), но различаются по признаку наличия или отсутствия конституционного строя. Т.е. признается ли такой порядок организации власти, когда власть ограничена конституцией и существует в соответствии с ней. Термином конституционное право мы подчеркиваем этот конституционный характер государства, когда оно функционирует в соответствии с принципами и основами, закрепленными в Конституции. Если же власть государства не ограничена правом и конституцией в частности, то, соответственно, нельзя говорить о существовании конституционного строя. Потому о КП в таком государстве можно говорить только как о фиктивно существующем, и речь можно вести только о государственном праве. Это актуальнее.

2. Конституционное и государственное право различны по ППР: не получила развития в РФ

Конституционное право – часть государственного; КП – только то, что закреплено в Конституции

Государственное право – часть конституционного; ГП – та совокупность норм, которая регулирует организацию государственной власти, но не касается принципов организации экономической или социальной жизни и т.д.

Конституционное и государственное право частично совпадают по ППР. Пример: ГП можно рассмотреть как и включающее в себя административное. Так было на первых этапах развития советского права.

ЧЕРТЫ ППР КОНСТИТУЦИОННОГО ПРАВА – посмотреть в зеленом кирпиче (учебник для поступающих, кто не понял )

1)базовые (наиболее важные, основные) общественные отношения, складывающиеся между Ч,Г,О. ППР КП прежде всего рассматривается через характеристику этих отношений

-конституционные (учредительные) в материальном и формальном (фиксирование в документе) смыслах отношения.

А) учредительные в материальном смысле – первичные по своей природе отношения, определяющие характер всех остальных отношений. Конституция учреждает определенный порядок, устанавливает принципы взаимоотношений

Б) в формальном смысле – отношения фиксируются в учредительном документе, основном в иерархии всех актов

2)публичный характер общественных отношений. Предопределен особенностями субъектов. Ориентация на неограниченный круг лиц. Интересы – общее благо, государственный или общественный интерес

3)политические властные – осуществление политической власти. Этим отличается от административного. КП предполагает реализацию определенной политической линии, политических принципов, которые выражаются как принципы конституционного строя. Когда ГД выражает недоверие Правительству – конституционно-правовой конфликт. Если же Правительство вступает в отношения с Министерством, реализуя управленческие задачи – административное. Политическое отношение – КП, управленческое – АП.

4)универсальный характер регулируемых отношений – регулирует отношения, являющиеся базовыми для всех сфер жизни общества. Основы конституционного строя – экономика, социальная жизнь, политика

ВИДЫ О ОТНОШЕНИЙ, ВХОДЯЩИХ В ППР КОНСТИТУЦИОННОГО ПРАВА:

1)Основы (основные общественные отношения в сферах, регулируемых нормами иных отраслей права)

Напр.: экономические основы; социальные основы конституционного строя – элемент конституционно-правового института – основы конституционного строя гл.1 КРФ

Реализация, регулирование – ППР другой отрасли права.

Здесь необходимо разграничение КП от других отраслей.

Принципы свободы экономической деятельности, защиты конкуренции – гарантии реализации содержатся в гражданском законодательстве. Определяется статус, виды, формы хозяйствующих субъектов.

2)Конкретные общественные отношения, не имеющие продолжения в ППР других отраслей

Напр.: избирательное право; парламентское право; конституционный процесс – организация деятельности КС. Деятельность законодательных органов, парламентские процедуры. Не только материальные, но и процессуальные нормы в большом количестве, которые закрепляются в актах соответствующих органов. По избирательному праву существует проблема: можно ли считать ИП в полном объеме конституционно-правовым институтом, или все-таки ИП включает в себя и другие отношения, которые должны регулироваться другими отраслями права, например, АП.

Касательно конституционного судопроизводства: конституционный процесс возник в РФ относительно недавно – с 1991года. Организация конституционного судопроизводства и его осуществление не вычленено из КП.

СТРУКТУРА ППР КОНСТИТУЦИННОГО (ГОСУДАРСТВЕННОГО) ПРАВА В РАЗНЫХ ПРАВОВЫХ СИСТЕМАХ

1)Государственный строй:

-форма правления – способ формирования высших органов государственной власти, прежде всего, главы государства, и способы взаимодействия высших органов власти

-форма государственного устройства (политико-территориальное, административно-территориальное устройство). 1 – предполагает разделение власти между самостоятельными политическими субъектами – федерация и субъект федерации, 2 – осуществление власти по территориальным уровням, но без создания политических субъектов

-политический режим – способ осуществления власти(есть ли принцип народовластия, демократия или нет)

2)Основы правового статуса личности – основные характеристики взаимоотношения государства и человека/гражданина, какой объем прав и свобод закрепляется и гарантируется личности

3)Избирательное право как способ формирования органов

4)Статус конституционных органов (система органов государственной власти)

5)Основы местного управления и самоуправления – не всегда ОМС являются частью системы ОГВ

СТРУКТУРА ППР КОНСТИТУЦИОННОГО ПРАВА РФ:

Общественные отношения, складывающиеся по поводу:

1)принципов государственного и общественного устройства (основ конституционного строя) – гл.1 КРФ

2)основ взаимодействия государства и человека (гражданина) (основ правового статуса личности) – гл.2 КРФ

3)территориальной организации государственной власти (федеративного устройства)

4)организации системы ОГВ, основ организации исполнительной власти (осуществление самой исполнительной власти - АП), основ организации судебной власти, организации и осуществления конституционного правосудия, взаимоотношения между ветвями власти, система сдержек и противовесов.

Основы организации исполнительной власти, система и структура органов исполнительной власти – вопрос конституционный, т.к. это характеристика политической системы (какое место в этой политической системе занимает исполнительная власть). Поэтому когда мы говорим о принципах организации исполнительной власти, как-то единство системы исполнительной власти, это принцип конституционный и раскрывается он в КП. А если стоит вопрос о том, как реализует свою компетенцию то или иное министерство – это вопрос АП.

Осуществление судебной деятельности, судопроизводство – вопрос процессуального права. В КП: судебная власть как одна из ключевых ветвей определяется в КРФ, ее роль, ее отношение с другими ветвями власти, статус судебных органов как конституционных. Это не относится к конституционному судопроизводству.

5)основ организации и осуществления местного самоуправления

Реализация муниципальных функций – за рамками КП. Муниципальное право включает в себя помимо конституционных основ другие регуляторы.

МЕТОД КОНСТИТУЦИОННО-ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ:

1. Метод правового регулирования – это способ юридического воздействия на общественные отношения, составляющие предмет правового регулирования данной отрасли

Метод – совокупность средств, способов, приемов воздействия права на регулируемые общественные отношения.

Императивный и диспозитивный метод: соотношение в КП. Присутствие в отношениях государственной власти предполагает императивный метод, однако, это не значит, что другие способы правового воздействия исключаются. Некоторые отношения все-таки предполагают равенство статуса субъектов (статус государственного органа). В этом смысле диспозитивный метод также применяется, но является вторичным.

Пример: федеративные отношения. Договорные формы не исключаются (как раз диспозитивный) – ст.11 КРФ. Разграничение полномочий мб также определено и в договорах.

Императивный метод правового регулирования: основной для КП

Неравное положение сторон, неравенство правового статуса- у одного государственно-властные полномочия

Права и обязанности субъектов устанавливаются независимо от их воли

Отношения возникают в силу предписаний закона

Отсутствие вариативности поведения, свободы усмотрения

2) Метод как вид правового регулирования: соотношение общеразрешительного (дозволительного) и общезапретительного регулирования: для частных субъектов – общеразрешительный, для государственных органов – общезапретительный. Орган действует только в рамках, установленных законом. Свобода усмотрения возможна только в этих рамках.

3) Метод как совокупность принципов и презумпций (режим правового регулирования)

КОНСТИТУЦИОННО-ПРАВОВАЯ ПРЕЗУМПЦИЯ: положение, которое принимается за истину до тех пор, пока не доказано иное. Этим презумпция отличается от принципа, т.к. принцип нельзя опровергнуть. В случае презумпции возможно доказательство иного.

1)презумпция конституционности закона или презумпция добросовестности законодателя – принцип верховенства закона действует до тех пор, пока закон не признан неконституционным. Но: до тех пор, пока закон не признан неконституционным, он обязателен для исполнения и применения всеми ст.15 и ст.4 КРФ

2)презумпция внутренней согласованности системы нормативных актов – акт более низкой юридической силы не должен вступать в противоречие с актом большей юридической силы

3)презумпция внутренней непротиворечивости конституции и других нормативных актов