3. Публичный и частный интерес в концессионном договоре

Приведенное легальное определение концессионного договора содержит в себе все необходимые элементы, обеспечивающие решение концессионным договором задач проектного финансирования. В то же время закон не выделяет концессионный договор в самостоятельный вид обязательства. Согласно Федеральному закону "О концессионных соглашениях" концессионное соглашение является договором, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных федеральными законами (ч. 2 ст. 3). Такой поход к концессионному договору в определенной степени обусловлен общим подходом к договорным обязательствам, содержащимся вГКРФ.

Закон не желает выходить за рамки правового регулирования договорных обязательств, выраженных в ГКРФ. В нем буквально утверждается, что "к отношениям сторон концессионного соглашения применяются в соответствующих частях правила гражданского законодательства о договорах, элементы которых содержатся в концессионном соглашении, если иное не вытекает из настоящего Федерального закона или существа концессионного соглашения" (ч. 2 ст. 3). По нашему мнению, существо концессионного договора как раз и предусматривает, что на основе обязательства, возлагаемого на частное лицо по концессионному договору, это лицо заключает различного рода гражданско-правовые договоры (займа, подряда, учредительный договор, направленный на создание юридического лица и т.д.) для достижения определенной в договоре цели. Однако эту особенность концессионного договора вряд ли можно квалифицировать как договор, содержащий элементы разных гражданско-правовых договоров, впрочем, за одним исключением.

Соединение публичного и частного интереса является особенностью правовой формы концессионного договора. Финансирование проекта предполагается осуществить при участии частных лиц, действующих в своем интересе. Подчинение разных интересов одной цели обеспечивается концессионным договором, который выражает одобрение государством всех действий, которые совершает частный инвестор в соответствии с условиями концессионного договора. Поэтому учредительный договор между органом государства и частным лицом о создании юридического лица может быть отнесен к типу концессионного договора, как и аналогичный по субъектному составу договор аренды (ст. 11Федерального закона "О концессионных соглашениях").

§ 2. Основные положения российского законодательства, касающегося концессионного соглашения

1. Обязанность частного лица осуществлять инвестиции

Обязанность концессионера осуществлять инвестиции вытекает из определения концессионного договора. В законе определяются основные условия инвестирования. В соответствии со ст. 3 Федерального закона "О концессионных соглашениях" право собственности на недвижимое имущество, служащее объектом инвестирования, принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту) (ч. 4 ст. 3). Кроме того, концессионер обязан осуществлять деятельность по использованию (эксплуатации) объекта концессионного соглашения. Для того чтобы концессионер мог реализовать это право, концедент обязан предоставить концессионеру на срок, установленный концессионным соглашением, право владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности (ч. 9 ст. 3Закона).

Условия осуществления инвестиций концессионером показывают, что концессионный договор приводит к созданию у концессионера прав, которые тесно связаны с самим объектом концессионного соглашения, а поэтому имеют скорее вещно-правовой, чем обязательственный характер.

Создание или реконструирование объекта концессионного соглашения за свой счет, а также право осуществлять эксплуатацию этого объекта в течение срока, указанного в концессионном соглашении, являются действиями, характеризующими объект договорного обязательства. Эти действия непосредственно связаны с предметом договора (передача имущества, создание юридического лица и проч.).

Условия, характеризующие объект договорных обязательств, который, как правило, является недвижимым имуществом, имеют характер существенных условий договора, поскольку именно изменения в этом объекте позволяют судить о степени исполнения концессионером своих обязательств.

Другим важным отличительным свойством концессионного договора являются черты смешанного договора в концессионном соглашении. Концессионный договор может быть похож на договор аренды, если речь идет об эксплуатации участка земли, договор подряда, если речь идет о строительстве или реконструкции разного рода объектов недвижимости. В концессионном договоре можно найти черты также иных гражданско-правовых договоров в зависимости от целей, поставленных заказчиком (концедентом), а также характера юридических действий, совершаемых концессионером для исполнения своих обязательств.

В российском законодательстве указанная особенность концессионных соглашений выражена в следующем положении закона. В концессионном соглашении содержатся элементы различных договоров, предусмотренных федеральными законами. Учитывая эту особенность, законом предусматривается, что к отношениям сторон концессионного соглашения поэтому применяются общие положения о договорах ГКРФ (ч. 2 ст. 3Федерального закона "О концессионных соглашениях").