§ 3. Организационный договор в регулировании инвестиций

1. Понятия "организационный договор" и "договорные формы инвестиций"

Для того чтобы этот вид договорных отношений занял свое место в Особенной частиГК РФ, было бы необходимо дополнить некоторые положенияОбщей частиобязательственного права в ГК РФ. По нашему мнению, было бы желательно определить тип договорного отношения. Как нами уже подчеркивалось, предметом обязательства, возникающего у сторон концессионного соглашения, является организация деятельности таким образом, чтобы была достигнута общественно полезная цель.

Организационные договоры как таковые, хотя и распространены в современной предпринимательской практике, пока еще не получили закрепления в ГКРФ*(214). Это нередко становится основанием для отрицания их гражданско-правовой природы, ограничивая возможности для предпринимателей в их собственных интересах организовывать деятельность для достижения определенной цели.

Потребность в таком общем определении организационного договора испытывают также и иные виды договорных отношений, уже урегулированные в ГКРФ, но направленные на иные цели, чем предусмотренные в концессионном соглашении. Например, в договоре о совместной деятельности организация самой деятельности построена на основе получения взаимной выгоды.

В практике осуществления портфельных инвестиций встречаются так называемые рамочные договоры. Под рамочным договором подразумевается договор, на основании которого стороны обязуются организовать договорные отношения между собой, указав точно содержание будущих договоров. Взаимозависимыми договорами называют такие, от исполнения которых зависит реализация всего комплекса договорных отношений.

Все перечисленные виды гражданско-правовых договоров соответствуют более широкому понятию, используемому в литературе, посвященной инвестициям. Это договорные формы инвестиций, к которым относят прежде всего отдельные виды договоров, регулируемых ГКРФ. К этой категории договорных форм инвестиций относят, в частности, договор финансового лизинга. К ним могли бы быть отнесены и другие виды гражданско-правовых договоров. Расширение числа видов договорных связей характерно для права зарубежных стран. Эта тенденция отражена в реформе Гражданского кодекса, которая осуществляется в настоящее время во Франции.

2. Реформа Французского Гражданского кодекса

В реформе Французского Гражданского кодекса (далее - ФГК) нашли отражение договоры, заключаемые в пользу третьего лица - бенефициара. Разновидность предварительного договора, именуемая "пактом предпочтений" (le pacte de preference) (ст. 33), определена как договор, закрепляющий обещание одной стороны другой стороне, принимающей это обещание, заключить договор в будущем, в отношении которого достигнута договоренность по всем существенным элементам, но заключение которого не состоялось исключительно по причине отсутствия согласия бенефициара. В законодательстве определены особенности этого договора. Например, отказ стороны в договоре от обещания в течение срока, предусматриваемого для получения согласия бенефициара, не препятствует заключению договора. С другой стороны, договор, заключенный с третьими лицами в нарушение обещания, выраженного в предварительном договоре ("пакте предпочтений"), является ничтожным. Французской судебной практикой признается право стороны в договоре заменить бенефициара, указанного в предварительном договоре. Теперь это положение закреплено в законе.

В целях достижения юридической определенности в проекте ФГК было также предложено использовать исковую процедуру (action inter-rogatoire), которая позволит третьим лицам потребовать соблюдения положений "пакта предпочтений", касающихся бенефициара, путем подтверждения самого факта существования предварительного договора. Это лишает стороны в предварительном договоре права ссылаться на его ничтожность в случае отсутствия согласия последнего.

В части, касающейся предмета договора ("Le continue du contrat"), нашла отражение концепция, разграничивающая объект договорного обязательства и "каузу" (cause) договора.

Заслуживает внимания то положение ФГК, которое выделяет категорию "интерес" в договоре (ст. 85-87). Каждая сторона в договоре должна иметь интерес, который объясняет принятие соответствующего договорного обязательства.

Относительно основания (каузы) в договоре авторами реформы ФГК предлагается исключить это понятие из числа оснований действительности договора, так как оно часто неправильно понимается в других системах права. Эта категория не применяется и в проектах, существующих в области унификации европейского гражданского права. Основанием существования обязательства вместо понятия "кауза" становится категория "интерес в договоре". Она, по мнению авторов реформы, в большей степени обеспечивает современные потребности договорной практики, стремящейся к достижению баланса интересов сторон в договоре.

Относительно предмета договора следует также заметить, что реформа отражает воспринятую в юридической практике (начиная с 1995 г.) позицию судов в части разграничения условий о цене от других условий, характеризующих предмет договора.

В договорах с отсроченным исполнением, а также в рамочных договорах допускается установление фиксированной цены в одностороннем порядке при условии последующего ее уточнения в случае возражения другой стороны.

В проекте ФГК отсутствует привычная классификация обязательств на обязательство сделать что-либо и обязательство воздержаться от каких-либо действий. Эти виды обязательств подробно регулируются в нормах, касающихся неисполнения обязательства. В то же время обязательство по передаче имущества получило новое, расширенное, понимание в соответствии с особенностями современного оборота.

Обязательством передать имущество может быть исполнение путем обмена согласием и переноса (трансферта) риска. Способ исполнения этого вида обязательства может быть разнообразным в зависимости от природы передаваемой вещи и требований закона.

В ФГК регулируется условное обязательство как разновидность договорного обязательства. Это обязательство, возникновение которого ставится в зависимость от вероятного в будущем события, о чем неизвестно сторонам в момент возникновения обязательства. Если исполнение обязательства ставится в зависимость от условия, которое во всяком случае рано или поздно наступит, то такое обстоятельство рассматривается не как условие, а как срок исполнения обязательства.

Указанные изменения, вносимые в общую часть обязательственного права ФГК, учитывают особенности сделок, заключаемых на финансовых рынках.