Тема 3. История науки международного частного права

Первые четко сформулированные нормы, относящиеся к МЧП, а вслед за ними и первые научные доктрины, их обосновывающие, возникли достаточно поздно (ХШ-Х1У вв.) в городах-государствах Северной Италии. Поэтому, прежде всего, необходимо понять, исходя из природы МЧП, какие социально-зкономические предпосылки необходимы для возникновения МЧП и почему они сложились в Италии к ХШ в. Почему МЧП не было в древности: в государствах Двуречья, в древнем Китае, в древней Греции, в Древнем Риме?. Как следует понимать jus gentium, сформировавшееся в римском праве?.

При изучении науки МЧП обратите внимание на особенности основных этапов ее развития: теория статутов (глоссаторы, постглоссаторы Х1У в., французская доктрина ХУ1 в., голландская школа ХУ11 в. начала ХУШ в., французская доктрина ХУШ в.); национальная школа Манчини Х1Х в., теория оседлости Савиньи Х1Х в., территориальная англо-американская доктрина ХУШ-Х1Х в., доктрины ХХ в. Необходимо не только знать содержание доктрин, но и понимать, какое влияние оказала та или иная доктрина на современное МЧП .

При изучении российской науки МЧП следует исходить из того, что она стала активно развиваться во второй половине Х1Х в.

Историю российской науки МЧП можно разделить на несколько этапов:

1. дореволюционный этап;

2. развитие МЧП в трудах российских ученых-эмигрантов;

3. советская наука о МЧП;

4. современная российская наука о МЧП.

Студент должен ознакомится с особенностями развития науки на каждом из этих этапов, знать наиболее видных ее представителей и основные выводы, сделанные ими.

Тема 4. Источники международного частного права

При изучении данной темы необходимо исходить из постулата теории права, согласно которому особенности источников любой системы или отдельной отрасли права тесно связаны с природой этого права. Поэтому знания и выводы, полученные при изучении темы “Понятие МЧП”, являются основой для выявления всех особенностей источников этой отрасли права. Если МЧП - отрасль национального права, то источниками его могут быть те юридические формы, которые характерны для национального права в целом. Исходя из природы МЧП, следует разобраться с вопросом о “двойственности” источников МЧП.

Обращаясь к проблемам международного договора в МЧП, дополнительно следует обратиться к теории международного права, в частности о понятии международного права и его источников, а также к ст. 15 Конституции РФ, к Федеральному закону “ О международных договорах РФ” 1995 г. На этой основе следует определить место и роль международных договоров в МЧП. Желательно обратить внимание на материалы судебной и арбитражной практики, в том числе: Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 31 октября 1995 г.“О некоторых вопросах применения судами Конституции РФ при осуществлении правосудия”, Постановление № 8 Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 11 июня 1999 г. “О действии международных договоров РФ применительно к вопросам арбитражного процесса”. Информационное письмо Высшего Арбитражного Суда РФ от 20 декабря 1999 г. “Об основных положениях, применяемых Европейским Судом по правам человека при защите имущественных прав и права на правосудие”. Особо выделим Постановление Пленума Верховного Суда РФ № 5 от 10 октября 2003 г. «О применении судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров Российской Федерации», которое требует серьезного изучения.

Изучая обычай в качестве источника МЧП, следует четко разграничить международно-правовой обычай, национально-правовой обычай и “обычаи международного делового оборота”. Могут ли какие-либо обычаи из названных групп быть источниками МЧП? Если да, то, при каких условиях? Анализ статей 5, 6, 421 и 422 ГК РФ; п.6 ст.1211 ГК РФ; ст.285 Кодекса торгового мореплавания РФ 1999 г., ст.9 Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. поможет разобраться с данной проблемой.

Судебная (арбитражная) практика как источник МЧП должна рассматриваться в двух разных аспектах, во-первых, как обеспечение единообразного применения и предпосылка создания норм МЧП (толкование, восполнение пробелов и т.д.) в странах, где практика не является формально-юридическим источником права (в их числе Россия), и, во-вторых, как формально-юридический источник МЧП (судебный прецедент) в странах англо-американского права.

Возможность доктрины выступать в качестве источника МЧП необходимо рассмотреть не только с теоретических позиций, но и в плане толкования п.1 ст. 1191 ГК РФ.

В рамках этой же темы студенты должны в сравнительном плане ознакомится с источниками МЧП в России и в зарубежных странах. При этом следует обратить внимание на различные подходы в развитии законодательства по МЧП в разных странах, на проблемы развития российского законодательства. При изучении роли международных договоров в развитии МЧП важно обратить внимание на те международные организации, которых специально созданы для развития МЧП, на участие в них России и на результаты их деятельности. Кроме того, следует выделить универсальные, многосторонние (региональные) и двусторонние договоры, в которых участвует Россия.