14. Источники правового регулирования нотариальной деятельности. Понятие нотариата и его задачи. Компетенция нотариальных органов.

К первой группе источников относятся общепризнанные принципы и нормы международного права, а также международные договоры Российской Федерации, которые являются частью ее правовой системы согласно статье 15 Конституции РФ. В условиях вхождения России во Всемирную Торговую Организацию, мировое экономическое и правовое пространство в целом, значение международных договоров по правовым вопросам трудно переоценить. К примеру, нотариусы применяют Гаагскую конвенцию 1961 года, отменяющую требование легализации иностранных официальных документов, Минскую конвенцию 1993 года о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам, а также ряд иных международных договоров и соглашений.

Для правоприменительной практики весьма существенное значение имеет и Европейская конвенция о защите прав человека и основных свобод 1950 года. Права и основные свободы человека, закрепленные в данной Конвенции, в правоприменительной практике приоритетны и для нотариусов, обязанных соблюдать ее положения. К примеру, на участников нотариальной деятельности распространяется и статья 14 Конвенции, запрещающая дискриминацию в каком-либо виде или форме.

Вторая группа источников - федеральные законы. В первую очередь к ним относится Федеральный закон "Основы законодательства Российской Федерации о нотариате", принятый 11 февраля 1993 года Верховным Советом Российской Федерации. Основы законодательства о нотариате представляют собой основной акт организационно-правового характера и определяют организацию нотариата, компетенцию, правовой статус и порядок деятельности нотариусов, а также порядок совершения ряда нотариальных действий. Статья 333.24 Налогового кодекса РФ устанавливает размеры государственной пошлины за совершение нотариальных действий нотариусами государственных нотариальных контор и (или) должностными лицами органов исполнительной власти, органов местного самоуправления, уполномоченными в соответствии с законодательными актами РФ и (или) законодательными актами субъектов РФ на совершение нотариальных действий.

Гражданский кодекс РФ определяет суть конкретных нотариальных действий и закрепляет случаи обязательного нотариального удостоверения ряда сделок. Так, в соответствии со статьей 185 доверенность на совершение сделок, требующих нотариальной формы, должна быть нотариально удостоверена; в соответствии со статьей 187, нотариально удостоверена должна быть доверенность, выдаваемая в порядке передоверия; в соответствии со статьей 584 подлежит нотариальному удостоверению договор ренты и т.д.

Следующая группа источников - законы субъектов Российской Федерации. Как отмечалось, в соответствии со статьей 72 Конституции РФ нотариат отнесен к сфере совместного ведения Российской Федерации и её субъектов. В связи с этим, правовое регулирование нотариальной деятельности могут осуществлять и субъекты РФ. Данное положение, позволяет выстроить законодательство о нотариате в двух уровнях - федеральном и уровне субъектов РФ. Ряд статей Основ законодательства РФ о нотариате содержат отсылки к региональному законодательству, в котором допускается детализация правового регулирования. Впрочем, на уровне субъектов Российской Федерации принято весьма мало нормативно-правовых актов, регулирующих нотариальную деятельность. Примерами могут служить Республика Башкортостан, Смоленская область, Нижегородская область. Подобные законы содержат ряд положений, дополняющих или уточняющих аналогичные положения Основ. Например, статьей 8 Закона Нижегородской области "О нотариате" предусмотрены вопросы ответственности нотариуса за нарушение законодательства, а статья 18 Закона Смоленской области "О нотариате" содержит положения о дисциплинарной ответственности нотариуса, которые вовсе отсутствуют в Основах.

Четвертая группа источников нотариальной деятельности - подзаконные акты. К таковым, во-первых, относятся указы Президента РФ. Примерами могут служить: Положение о консульском учреждении РФ, утвержденное Указом Президента РФ от 5 ноября 1998 года № 1330 ; Указ Президента РФ от 22 июля 2002 года №767 «Об использовании Государственного герба Российской Федерации на печатях нотариусов», согласно которому, в соответствии со статьей 7 Федерального конституционного закона «О Государственном гербе Российской Федерации» установлено, что Государственный герб РФ помещается на печатях нотариусов и воспроизводится на оформляемых и (или) выдаваемых ими документах.

Во-вторых, подзаконными актами являются постановления Правительства РФ. К ним можно отнести Постановление Правительства РФ от 30 декабря 2000 года № 1039 "Об исключении раздела VI из Перечня документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей органов, совершающих нотариальные действия, утвержденного Постановлением Совета Министров РСФСР от 11 марта 1976 г. N 171"; Постановление Правительства РФ от 27 мая 2002 года № 350 "Об утверждении предельного размера вознаграждения по договору хранения наследственного имущества и договору доверительного управления наследственным имуществом"; Постановление Правительства РФ от 11 ноября 2010 года № 889 "Об утверждении ставок консульских сборов, взимаемых должностными лицами за совершение консульских действий"; Постановление Правительства РФ от 16 февраля 2005 г. № 82 «Об утверждении Положения о порядке передачи информации в Федеральную службу по финансовому мониторингу адвокатами, нотариусами и лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность в сфере оказания юридических или бухгалтерских услуг», устанавливающее, что нотариусы при наличии у них оснований полагать, что сделки или финансовые операции, совершаемые их клиентами, осуществляются или могут быть осуществлены в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма, должны уведомить об этом Федеральную службу по финансовому мониторингу.

В-третьих, подзаконными являются акты федеральных органов исполнительной власти. Данные акты принимаются по совершенно различным вопросам прямо или косвенно затрагивающим нотариальную деятельность. В ряде случаев это прямо предусмотрено Основами законодательства РФ о нотариате. Так, весьма важны для нотариальной деятельности: Приказ Минюста РФ от 17 февраля 1997 года №19-01-19-97 "Положение о порядке проведения конкурса на замещение вакантной должности нотариуса"; Приказ Минюста РФ от 15 марта 2000 года № 91 «Об утверждении методических рекомендаций по совершению отдельных видов нотариальных действий нотариусами Российской Федерации»; Приказ Минюста РФ от 14 апреля 2000 года № 132 «Об утверждении Положения о квалификационной комиссии по приему экзамена у лиц, желающих получить лицензию на право нотариальной деятельности»; Приказ Минюста РФ от 21 июня 2000 года № 178 «Об утверждении Положения об апелляционной комиссии по рассмотрению жалоб на решения квалификационной комиссии по приему экзаменов у лиц, желающих получить лицензию на право нотариальной деятельности»; Приказ Минюста РФ от 21 июня 2000 года № 179 «Об утверждении порядка прохождения стажировки лицами, претендующими на должность нотариуса»; Приказ Минюста РФ от 24 мая 2001 года № 160 "О неприменении на территории Российской Федерации Инструкции о порядке оказания судами и органами нотариата СССР правовой помощи учреждениям юстиции иностранных государств и о порядке обращения за правовой помощью к этим учреждениям"; Приказ Министерства юстиции РФ от 10 апреля 2002 года № 99 «Об утверждении Форм реестров для регистрации нотариальных действий, нотариальных свидетельств и удостоверительных надписей на сделках и свидетельствуемых документах»; Приказ Минюста РФ от 02 декабря 2003 года № 306 «Порядок ведения реестра государственных нотариальных контор нотариусов, занимающихся частной практикой»; Приказ Минюста РФ от 01 августа 2005 года № 120 «О внесении изменений в нормативные правовые акты Министерства юстиции Российской Федерации»; Приказ Минюста РФ от 27 декабря 2007 года № 256 "Об утверждении Инструкции о порядке совершения нотариальных действий главами местных администраций поселений и муниципальных районов и специально уполномоченными должностными лицами местного самоуправления поселений и муниципальных районов"; Приказ Минюста РФ от 19 ноября 2009 года № 403 "Об утверждении Правил нотариального делопроизводства"; Приказ Минюста РФ от 23 декабря 2009 года № 430 "Об утверждении Порядка учреждения и ликвидации должности нотариуса"; Приказ Минюста РФ от 14 января 2010 года № 1 "Об утверждении Порядка изменения территории деятельности нотариуса"; Приказ Минюста РФ от 29 ноября 2011 года № 411 "Об утверждении Административного регламента Министерства юстиции Российской Федерации по предоставлению государственной услуги по выдаче лицензии на право нотариальной деятельности".

Стоит отметить одну особенность, в соответствии с которой, некоторые нормативные акты, непосредственно касающиеся нотариальной деятельности, должны быть приняты совместным решением Министерства юстиции Российской Федерации и Федеральной нотариальной палатой. Обусловлено это наличием у последней ряда регулирующих полномочий. Так, к примеру, положение о квалификационной комиссии по приему экзамена у лиц, желающих получить лицензию на право нотариальной деятельности, было утверждено решением Правления Федеральной нотариальной палаты от 20 марта 2000 года и Приказом Министерства юстиции РФ от 14 апреля 2000 года N 132. Кроме того, в соответствии с Основами законодательства РФ о нотариате имела место и практика утверждения соответствующих актов только решением Министерства юстиции РФ. К примеру, ныне утративший силу Порядок выдачи лицензий на право нотариальной деятельности, был в свое время утвержден Приказом Минюста от 26 октября 1998 года N 150.

Наконец, пятую группу источников нотариальной деятельности составляет судебная практика, которая все чаще становится источником права в самых разнообразных формах. Стоит признать, что судебная практика имеет как правореализационное, так и правообразующее значение , несмотря на то, что противников подобной точки зрения немало. Судебная практика может выражаться в постановлениях Президиума и Пленума Верховного Суда РФ, Конституционного Суда РФ, в форме соответствующих судебных актов международных судов. Совершенно иным образом вопрос роли судебной практики в праворегулировании и правотворческих возможностей суда может быть поставлен в существующих условиях, в которых реализуется принцип разделения властей . Судебный прецедент в современных условиях представляется весьма полезным инструментом, а судебная практика играет не только роль подготовительного этапа перед этапом нормативно регулирования, «но и сама становится непосредственным источником такого регулирования» . Этому есть объяснение. Во-первых, судебная практика – ориентир для законодателя и правоприменителя, поскольку своими актами непосредственно контролирует деятельность органов власти разных уровней. В этой связи особенно важной представляется роль Конституционного Суда РФ. Во вторых, тенденция усложнения правовой системы имеет, тем не менее, некие «границы детализации» нормативно-правовых актов, выход за которые представляется нецелесообразным и нежелательным. Очевидно, что исчерпывающе изложить все возможные вопросы и решить все казусы в рамках действующего законодательства просто невозможно. В связи с этим, ориентируя всех субъектов соответствующих правоотношений и, в том числе, нотариусов на определенное правопонимание и правоприменение, судебный прецедент выполняет весьма важную функцию.

Стоит отметить, что также весьма важное значение должно уделяться и международной судебной практике, которая, как правило, выражается в судебных актах Европейского суда по правам человека. Так, Федеральный закон «О ратификации Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод» от 30 марта 1998 года признает обязательными для Российской Федерации юрисдикцию Европейского суда по правам человека и решения этого суда. При этом совершенно не важно кто именно выступал в качестве заявителя – российские или иностранные субъекты, важно что обязательной является абсолютно вся практика Европейского суда по правам человека, отражающая его правовую позицию по ряду соответствующих вопросов. Также не имеет значения сфера принятого Европейским судом решения – связано ли оно с результатами правоприменительной деятельности арбитражных судов либо судов общей юрисдикции . Кроме того, Закон о ратификации Европейской конвенции также закрепляет право граждан РФ на обращение за защитой своих нарушенных прав в данный суд в течение шести месяцев после того, как исчерпаны внутригосударственные средства защиты этих прав.

В контексте исследования важными являются позиции Европейского суда по правам человека, касающиеся нотариата . Так, в своем решении от 3 апреля 2001 года Европейский суд по правам человека по вопросу приемлемости поданной О.В. Романовской против Российской Федерации жалобы №44319/98, отметил, что конвенционные органы последовательно не признавали исполнительно регулятивные органы профессиональных структур, создаваемых лицами так называемых свободных профессий, в качестве ассоциаций (объединений) по смыслу ст. 11 Конвенции.

Целью данных органов является содействие развитию профессиональной деятельности нотариата и осуществление контроля за его деятельностью. Более того, преследуя цель защиты прав и свобод других лиц, данные органы выполняют важнейшие публично правовые функции. Поэтому, несмотря на то, что данные исполнительно регулятивные органы интегрированы в структуру государства, их нельзя приравнивать к профессиональным союзам. Руководствуясь Основами законодательства РФ о нотариате и закрепленными на законодательном уровне функциями нотариальных палат, Европейский суд придерживается мнения, в соответствии с которым подобные палаты не могут рассматриваться в качестве объединений по смыслу ст. 11 Конвенции . В данном решении Европейского суда по правам человека подчеркнуты особый характер функций и публично-правовая природа нотариальных палат, на которые возлагаются обязанности по регулированию нотариальной деятельности и возложены соответствующие государственные полномочия.

Необходимо обратить должное внимание и на практику Конституционного Суда Российской Федерации. Непосредственное значение соответствующих решений Конституционного Суда для нотариальной деятельности заключается в том, что признание договора или нормативного акта не соответствующими Конституции РФ является основанием для отмены в установленном законом порядке положений других нормативных актов, которые основаны на договоре или акте, признанных неконституционными. Положения подобных договоров и нормативных актов не должны применяться судами, иными органами и их должностными лицами . Весьма ярким примером в этой связи будет Постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 19 мая 1998 года по делу о проверке конституционности отдельных положений статей 2, 12, 17, 24 и 34 Основ законодательства РФ о нотариате.

Целесообразно обратить внимание на практику Верховного Суда РФ, ввиду того, что он осуществляет проверку соответствия актов Правительства РФ и федеральных органов исполнительной власти федеральным законам. Кроме того, Верховный Суд разрешает гражданские дела в порядке кассации и надзора. К примеру, Верховный Суд РФ решением от 4 августа 1998 года № ГКПИ 98 238 признал утвержденное Министерством юстиции РФ Положение о порядке выдачи лицензий на право нотариальной деятельности от 22 ноября 1993 года недействующим и не подлежащим применению со дня его утверждения. Также, проясняя ситуацию относительно правомерности обращения к Профессиональному кодексу нотариусов РФ при применении дисциплинарной ответственности к нотариусам, Верховный Суд Российской Федерации в своем определении от 26 марта 2010 года, изложил правовую позицию, в соответствии с которой Профессиональный кодекс нотариусов РФ является локально-правовым актом, принятым уполномоченным органом в пределах своих полномочий по осуществлению контроля за деятельностью нотариуса. Определением судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда РФ от 26 марта 2010 года № 50-В09-9 решение суда первой инстанции об отказе в признании недействительным решения Правления нотариальной палаты о вынесении выговора оставлено без изменений, поскольку нотариальная палата субъекта РФ вправе применять меры дисциплинарного взыскания в виде выговора по отношению к нотариусу, допустившему дисциплинарный проступок. Весьма важна и практика Верховного Суда по толкованию законодательства, прямо или косвенно регулирующего деятельность нотариата. Как правило, подобная практика обобщается, публикуется в виде обзоров и используется в нотариальной деятельности.

В некотором смысле, имеет правовое значение и практика Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации . К примеру, Постановлением Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20 января 1998 года № 5754/97 отмечена неправомерность рассмотрения жалобы истца на действия нотариуса арбитражным судом, поскольку статья 49 Основ законодательства РФ о нотариате подобные дела относит по подведомственности к судам общей юрисдикции. Как следствие, в этой части производство по делу было прекращено.

15. Основные правила совершения нотариальных действий (место, сроки, отложение и постановление, установление личности, проверка документов, ограничения в праве совершения нотариальных действий). Оспаривание нотариальных действий.

К основным правилам совершения нотариальных действий относятся положения, регламентирующие:

1) место совершения нотариальных действий;

2) ограничение права совершения нотариального действия;

3) установление личности лица, обратившегося за совершением нотариального действия;

4) проверку дееспособности граждан и правоспособности юридических лиц, участвующих в сделках;

5) порядок подписи нотариально удостоверяемых сделок, заявлений и иных документов;

6) требования к документам, предъявляемым для совершения нотариальных действий;

7) совершение удостоверительных надписей и выдачу свидетельств;

8) отказ в совершении нотариального действия;

9) основания и сроки отложения и приостановления совершения нотариального действия;

10) обжалование нотариального действия или отказа в его совершении;

11) регистрацию нотариального действия; формы реестров регистрации нотариальных действий, нотариальных свидетельств, удостоверительных надписей;

12) выдачу дубликатов нотариально удостоверенных документов.

Статья 77. Место совершения нотариального действия

1. Нотариальное действие совершается в нотариальной конторе.

2. Нотариус имеет право совершить нотариальное действие либо его отдельные юридически значимые процессуальные действия за пределами нотариальной конторы в случаях:

1. если за совершением нотариального действия обратилось лицо, которое не имеет возможности явиться лично к нотариусу в силу состояния здоровья, иных уважительных причин (обстоятельств);

2. в иных случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

3. При совершении нотариального действия вне помещения нотариальной конторы нотариус указывает фактический адрес совершения действия в книге регистрации нотариальных действий и в нотариальном акте.

4. При совершении нотариального действия вне нотариальной конторы заинтересованные лица возмещают ему фактические транспортные расходы.

Статья 41. Основания и сроки отложения и приостановления совершения нотариального действия

Совершение нотариального действия может быть отложено в случае:

• необходимости истребования дополнительных сведений от физических и юридических лиц;

• направления документов на экспертизу.

Совершение нотариальных действий должно быть отложено, если в соответствии с законом необходимо запросить заинтересованных лиц об отсутствии у них возражений против совершения этих действий.

Срок отложения совершения нотариального действия не может превышать месяца со дня вынесения постановления об отложении совершения нотариального действия.

По заявлению заинтересованного лица, оспаривающего в суде право или факт, за удостоверением которого обратилось другое заинтересованное лицо, совершение нотариального действия может быть отложено на срок не более десяти дней. Если в течение этого срока от суда не будет получено сообщение о поступлении заявления, нотариальное действие должно быть совершено.

В случае получения от суда сообщения о поступлении заявления заинтересованного лица, оспаривающего право или факт, об удостоверении которого просит другое заинтересованное лицо, совершение нотариального действия приостанавливается до разрешения дела судом.

Законодательством Российской Федерации и республик в составе Российской Федерации могут быть установлены и иные основания для отложения и приостановления совершения нотариальных действий.

Статья 78. Сроки совершения нотариального действия

1. Нотариальное действие совершается, как правило, в день обращения за его совершением, если настоящим Федеральным или иными федеральными законами не установлены иные сроки совершения отдельных видов нотариальных действий.

2. Нотариальные действия его отдельные юридически значимые процессуальные действия с выездом на место совершаются нотариусом в течение трех рабочих дней со дня обращения за совершением данного действия, если более короткий срок не вытекает из существа нотариального действия или федеральным законом не установлены иные сроки совершения этих действий. Статья 42. Установление личности обратившегося за совершением нотариального действия

При совершении нотариального действия нотариус устанавливает личность обратившегося за совершением нотариального действия гражданина, его представителя или представителя юридического лица.

Установление личности должно производиться на основании паспорта или других документов, исключающих любые сомнения относительно личности гражданина, обратившегося за совершением нотариального действия.

Статья 43. Проверка дееспособности граждан и правоспособности юридических лиц, участвующих в сделках

При удостоверении сделок выясняется дееспособность граждан и проверяется правоспособность юридических лиц, участвующих в сделках. В случае совершения сделки представителем проверяются и его полномочия.

Статья 44. Порядок подписи нотариально удостоверяемой сделки, заявления и иных документов

Содержание нотариально удостоверяемой сделки, а также заявления и иных документов должно быть зачитано вслух участникам. Документы, оформляемые в нотариальном порядке, подписываются в присутствии нотариуса.

Если гражданин вследствие физических недостатков, болезни или по каким-либо иным причинам не может лично расписаться, по его поручению, в его присутствии и в присутствии нотариуса сделку, заявление или иной документ может подписать другой гражданин с указанием причин, в силу которых документ не мог быть подписан собственноручно гражданином, обратившимся за совершением нотариального действия.

Статья 45. Требования к документам, представляемым для совершения нотариальных действий

Нотариусы не принимают для совершения нотариальных действий документы, имеющие подчистки либо приписки, зачеркнутые слова и иные неоговоренные исправления, а также документы, исполненные карандашом.

Текст нотариально удостоверяемой сделки должен быть написан ясно и четко, относящиеся к содержанию документа числа и сроки обозначены хотя бы один раз словами, а наименования юридических лиц — без сокращений, с указанием адресов их органов. Фамилии, имена и отчества граждан, адрес их места жительства должны быть написаны полностью.

В документе, объем которого превышает один лист, листы должны быть прошиты, пронумерованы и скреплены печатью.

Статья 46. Совершение удостоверительных надписей и выдача свидетельств

Удостоверительные надписи совершаются при удостоверении сделок, свидетельствовании верности копий документов и выписок из них, подлинности подписи на документах, верности перевода документов с одного языка на другой, при удостоверении времени предъявления документов на соответствующих документах.

В подтверждение права наследования, права собственности, удостоверения фактов нахождения гражданина в живых и в определенном месте, тождественности гражданина с лицом, изображенным на фотографии, принятия на хранение документов выдаются соответствующие свидетельства.

Статья 47. Ограничения права совершения нотариальных действий

Нотариус не вправе совершать нотариальные действия на свое имя и от своего имени, на имя и от имени своих супругов, их и своих родственников (родителей, детей, внуков).

В случае, когда в соответствии с законодательством Российской Федерации нотариальное действие должно быть совершено в определенной нотариальной конторе, место его совершения определяется в порядке, устанавливаемом Министерством юстиции Российской Федерации. Статья 48. Отказ в совершении нотариального действия

Нотариус отказывает в совершении нотариального действия, если:

• совершение такого действия противоречит закону;

• действие подлежит совершению другим нотариусом;

• с просьбой о совершении нотариального действия обратился недееспособный гражданин либо представитель, не имеющий необходимых полномочий;

• сделка, совершаемая от имени юридического лица, противоречит целям, указанным в его уставе или положении;

• сделка не соответствует требованиям закона;

• документы, представленные для совершения нотариального действия, не соответствуют требованиям законодательства.

Нотариус по просьбе лица, которому отказано в совершении нотариального действия, должен изложить причины отказа в письменной форме и разъяснить порядок его обжалования. В этих случаях нотариус не позднее чем в десятидневный срок со дня обращения за совершением нотариального действия выносит постановление об отказе в совершении нотариального действия.

Статья 49. Обжалование нотариальных действий или отказа в их совершении

Заинтересованное лицо, считающее неправильным совершенное нотариальное действие или отказ в совершении нотариального действия, вправе подать об этом жалобу в районный (городской) народный суд по месту нахождения государственной нотариальной конторы (нотариуса, занимающегося частной практикой).

Возникший между заинтересованными лицами спор о праве, основанный на совершенном нотариальном действии, рассматривается судом или арбитражным судом в порядке искового производства.

Статья 50. Регистрация нотариальных действий

Все нотариальные действия, совершаемые нотариусом, регистрируются в реестре.

Нотариус обязан выдавать выписки из реестра по письменному заявлению организаций и лиц, указанных в частях третьей и четвертой статьи 5 и в статье 28 настоящих Основ.

Статья 51. Формы реестров регистрации нотариальных действий, нотариальных свидетельств, удостоверительных надписей

Формы реестров регистрации нотариальных действий, нотариальных свидетельств, удостоверительных надписей на сделках и свидетельствуемых документах устанавливаются Министерством юстиции Российской Федерации.

Статья 52. Выдача дубликатов нотариально удостоверенных документов

В случае утраты документов, экземпляры которых хранятся в делах нотариальной конторы, по письменным заявлениям граждан, законных представителей юридических лиц, от имени или по поручению которых совершались нотариальные действия, выдаются дубликаты утраченных документов.

Выдача дубликатов документов производится с соблюдением требований статей 5 и 50 настоящих Основ.