- •2. Методология юридической науки: классические и неклассические методы познания, современная парадигма
- •3. Методы формальной юриспруденции
- •6. Этатистская модель правопонимания.
- •7. Либеральная модель правопонимания.
- •9. Основные концептуальные модели соотношения права и гос-ва.
- •10. Общая теория права как социально-гуманитарная наука
- •11. Место и значение общей теории права в системе юридических наук
- •12. Общая теория права в России: история и современноть.
- •13. Государство в политической системе общества
- •14. Гражданское общество и гос-во.
- •15. Понятие государства и его определения
- •16. Признаки государства
- •17. Понятие государственной и политической власти
- •18. Понятие суверенитета и его виды.
- •19. Функции гос-ва и их виды.
- •20. Понятие государственного аппарата и государственного механизма
- •21. Органы государства и их классификация
- •22. Проблема типологии государств
- •23. Понятия и формы государства
- •24. Политический режим и его виды
- •25. Форма правления и ее виды
- •26. Форма государственного устройства и ее виды
- •27. Особенности федерации как формы государственного устройства
- •28. Право и общество
- •29. Право и права человека
- •30. Право и правосознание
- •31. Понятие правосознания и его виды
- •32. Правовая культура и ее типы
- •Типы правовых культур.
- •35. Право и мораль
- •38. Правовые акты и их виды
- •40. Понятие источников права
- •41. Соотношение международного права и внутригосударсвтенного законодательства
- •43. Правовой прецедент как источник права
- •Виды прецедентов:
- •Принципиальная разница между прецедентами:
- •44. Договор нормативного содержания как источник права
- •45. Понятие правовой системы
- •52. Систематизация законодательства: понятия и виды
- •53. Кодификация: понятия и виды
- •54. Инкорпорация: понятия и виды
- •55. Понятие и признаки правовых норм
- •56. Действие юридических норм во времени
- •59.Действие нормативно-правовых актов в пространстве и по кругу лиц
- •60. Структура юридических норм
- •62. Диспозиция юридической нормы и ее виды
- •63. Санкция юридической нормы и ее виды
- •65. Объективное и субъективное право
- •69. Структура правоотношения
- •70. Содержание по
- •71. Объект правоотношения
- •73. Юридические презумпции и юридические фикции
- •74. Понятие правового государства
- •75. Правопорядок и законность.
- •76. Принципы и гарантии законности
- •77. Понятие и формы реализации права
- •78. Применение норм права
- •79 Пробелы в законодательстве и способы их восполнения.
- •80. Аналогия права и аналогия закона
- •81. . Толкование норм права.
- •82 Приемы и способы толкования норм права
- •83. Правонарушения и его виды.
- •85. Понятия юридической ответственности.
- •86. Виды юридической ответственности.
- •87. Основания и принципы юридической ответственности.
- •88. Права человека и права гражданина
- •89. Права, свободы и обязанности человека и гражданина
- •90. Система прав и свобод человека и гражданина
- •91. Гарантии прав и свобод личности
- •92. Принципы правового государства
- •93. Теория разделение властей: история и современность
- •94. Механизм правового регулирования
- •96. Стадии правоприменения
43. Правовой прецедент как источник права
Правовой прецедент – это решение судебного или административного органа по конкретному делу, но это решение рассматривается в качестве образца при решении аналогичных дел. Прецедент можно рассматривать в широком и в узком смысле слова. В широком – любой акт суда или административного органа; в узком – это некое решение, которое в связи с его публикацией в печатном специальном издании становится общеизвестным и общеобязательным.
Мнение Капустиной: прецедент – это фикция в формально-юридическом смысле. Основной принцип case law: сходные дела должны решаться сходным образом. Правила:
все суды должны следовать решениям вышестоящих судов
суды обязаны следовать своим собственным, ранее принятым решениям
вышестоящий суд не связан с решением нижестоящего суда
Виды прецедентов:
в зависимости от соотношения с законом:
те, которые восполняют пробелы в законодательстве – креативные
те, которые подтверждают существование данной нормы – деклараторные
II.
те, которые закрепляют известный смысл за общей нормой права – конфирмативные
те, которые придают определенный оттенок норме права – интерпретативные: они создают шаг за шагом судебную практику.
Принципиальная разница между прецедентами:
в английской традиции – судья обязан учитывать предшествующее решение
в германской – может
«Государство и право» - Морозова, «Еще раз о судебной практике как источнике права».
Правовая доктрина в мусульманских странах условно является формальным источником права. У нас только в форме комментариев.
И правовая практика, и правовая доктрина влияют на действующую систему юридических норм.
В конституционном праве решение КС трактуется как новый специфический источник права.
Де-факто не является источником, но де юре – признанная действующей норма больше не применяется.
Священные книги – весьма спорный специфический источник права
44. Договор нормативного содержания как источник права
Договор – это согласие, которое сформулировано письменно. Обычай и договор – это компромисс. Договор с нормативным содержанием. Для англо-саксонской традиции – любой договор может считаться нормативным для всех источников права. Для Романо-германской традиции – нормативно-правовой договор:
рассчитан на длительный срок или даже бессрочный
круг участников: если, например, 2 участника, то зачем им устанавливать общие нормы?
Нормативно-правовой акт – это односторонний акт, а не соглашение; действие договора распространяется только на тех, кто его подписал.
Норм.договор - источник права, созданный в результате взаимного волеизъявления сторон, содержит инфо об установленных сторонами пр.нормах. Исп-ся в междунар праве, конст, гражд. Не носят индивид-разового хар-ра (если 2 фирмы заключают сделку, то они не создают новой нормы права). В отличии от норм актов принимаемых гос органами, НД это результат соглашения между равноправными субъектами по поводу деят-ти, представляющей их общий интерес.
45. Понятие правовой системы
Система рассматривается как широкое понятие, как вся правовая система. Широкое понятие охватывает систему права и правовую действительность. правовая система – это явление, которое характеризует все правовое своеобразие страны, то есть в узком смысле – это совокупность всех правовых явлений страны. Широкое понимание – это правовая семья. Она объединяет несколько родственных правовых систем в стране. Разрабатывается понятие структуры правовой системы (статья Тугновой). Составляющие правовой системы: *система права, система законодательства *сами юридические учреждения (юридическая практика) *правовое сознание, правовая культура. Классификация правовых систем:
Рене Давид – критерии классификации – это основные источники права, а также техникоюридический критерий, идеальный характер (структура действующего права, юридическая технология, правовые принципы и методы, юридическая практика, политические, экономические, философские принципы):
семья западного права
Романо-германская семья
англо-саксонская семья (общего права)
семья социалистической системы права (сейчас она неактуальна, так как нет СССР)
философская семья (религиозные системы – мусульманское право, иудейское, индусское право, но правом это называется условно)
В социалистической семье присутствует верховенство закона, принудительного труда, неравномерное действие закона.
2. Цвайгерт и Котц – исходят из критериев правового стиля, определяют который через:
эволюцию системы права
своеобразие юридического мышления
специфический правовой институт
источники права, способы их толкования
идеологические особенности
Выделяют следующие правовые круги:
романский
германский
скандинавский
англо-американский
социалистический
иудейский
Есть еще много других классификаций, но в них трудно понять специфику каждой семьи.
46. Основные пр.системы современности.
1) ром-герм (семьи континент. Права) Италия, Франция, Испания, Германия, Австрия. Признаки: единая, иерархически построенная система источников писаного права, доминир. место занимают НПА; законодатель формирует право; писаные конституции обладают высшей юр силой; кодифицир.НА-высокий уровень нормат. обобщений; частное, публичное и отрасли права; доп.источники: пр. обычай и юр прецедент. Основа возникновения Римское право. 2) англосакс (семьи общего права). Великобритания, США Канада, Австралия, Новая Зеландия. Признаки: прецедент-основ.ист.права; суд формируе право; процесс.право имеет главенств.роль; нет кодифицир. отрасли права; нет деления на частное и публичное. 3) традиционные (семьи обычного права). Мадагаскар, страны Африки и д. востока. Признаки: источники права - традиции, имеющие неписаный хар-р, передаются из поколения в поколение. НПА имеют вторичное значение; суд практика(юр прецедент) не основной источник права; архаичность обычаев и традиций. 4) религиозны* (мусульм и индусское право). Иран, Ирак, Пакистан, Индия, Сингапур. Признаки: творец права - Бог; источники права - религ-нравтсв. ценности и нормы, содержащиеся в Коране, ведах. Нет деления на частное и публичное право; НПА имеют вторичное значение; тесная связь между юр. положениями и религ, моральными, филос постулатами.
47. система права
Это внутренняя структура права, состоящая из взаимосвязанных норм, институтов,
подотраслей и отраслей права. Это гносеологическое (познават) понятие. СП показывает
из каких частей, элементов состоит право и как они соотносятся между собой.
Структурные элементы системы права: отрасль права, подотрасль права, институты права
отраслевые институты права, субинстит.права, норма права. Черты СП; первичный
элемент-НП, кот объединяются в институты, подотрасли, отрасли. Функциональное
единство и целостность элементов. Правовые общности: частное и публ.права и матер. И
процесс. Право.
Правовая норма - первичный элемент системы права. Это исходящее от гос-ва
общеобязат. правило поведения властного характера.
Отрасль права - система норм права, регулирующих определенную сферу однородных
обществ.отношений, характерными для нее методами. Наиболее крупное подразделение
системы права. Состоит из подотраслей, институтов, норм права. Основные отрасли
(конст, гражд, уг, админ, гр-процесс, уг-процесс) производные (семейное, жилищное,
муниципольное) комплексные (эколог, финанс, земельное).
Подотрасль права - регулирует однородные обществ отношения, но не имеет
собственного метода прав.регулирования. Часть отрасли, крупный институт права.
Институт права - совокупность норм права, регулирующих определенный вид
однородных общественных отношений в рамках отрасли права.
При делении норм права на отрасли используют 2 критерия: предмет (общ отношения, которые
право регулирует) и метод права. Регулирования (совокупность средств, приемов, с
помощью кот осущ-ся прав.регулирование).
Межотраслевые институты - из норм 2х и более отраслей (инст.гос.собств~ти, опеки и
попечит-ва).
Субинституты - мелкие самостоятельные образования внутри крупных институтов (инст.
Поставки в гражд праве включает инст штрафа, ответств-ти, неустойки)
48. Частное и публичное право.
Сторонники: Гоббс, Гегель, Петражицкий, Новгородцев.
Нп подразделяются на 2 большие группы Ч и П право. По мнению Ульпиана Пп относите*
к положению римского гос-ва, а Чп к пользе отдельных лиц. В основе деления права на Ч
и П лежат 2 сферы отношений: 1) в ЧП защита частных и групповых интересов,
равенство сторон, диспозит хар-р регулирования, увеличение дозволений в праве,
признание гос-вом юр силы договоров, защита их судом. 2) ПП связано с гос-вом, есть
субъект, обладающий властными полномочиями, нормы ПП императивны, не подлежат
обсуждению.
ЧП и ПП тесно связаны. При нарушении норм ЧП прибегают к нормам ПП.
Критерий разграничения по методу правового регулирования: ЧП - диспозитивный метод.
ПП - императ. метод.
В каждой отрасли права есть соотношение частного и публичного интереса. В уг. Праве
элемент диспозит-ти, возбуждение уг дела об изнасиловании только по заявлению
потерпевшего. Гражд дело может быть заведено по заявлению прокурора, если связано с
защитой гос-ва,
ЧП: гражд- трудовое, семейное, жилищное. ПП: конст, админ, уг, гр-процесс.
. (Капустина): в странах англо-саксонской правовой системы нет терминов частного и публичного права, но на ее взгляд, такое деление существует в разных правовых системах, только словесное выражение у них другое. Деление на общее право и право справедливости существует в англо- саксонской правовой системе. В любом праве есть нормы, призванные обеспечить общезначимые интересы (публичные), а с другой стороны, в любом праве есть нормы, которые защищают интересы частных лиц. При этом отделения частного права от публичного не происходит.
49. Система права и система зак-ва.
Соотносятся как форма и содержание.
Система права - это система взаимосвязанных ПН, институтов, отраслей права.
Первичный элемент - НП. Научная основа системы зак-ва, лежит в основе
законотворческой деят-ти и систематизации НПА.
Система зак-ва - это система норм-правовых актов (один из видов источников (форм) права). Первичный элемент – нпа. Это внутренняя структура права, состоящая из взаимосвязанных норм, институтов, подотраслей и отраслей права. Это гносеологическое (познават) понятие. СП показывает
из каких частей, элементов состоит право и как они соотносятся между собой.
Структурные элементы системы права: отрасль права, подотрасль права, институты права
отраслевые институты права, субинстит.права, норма права. Черты СП; первичный
элемент-НП, кот объединяются в институты, подотрасли, отрасли. Функциональное
единство и целостность элементов. Правовые общности: частное и публ.права и матер. И
процесс. Право.
Правовая норма - первичный элемент системы права. Это исходящее от гос-ва
общеобязат. правило поведения властного характера.
Отрасль права - система норм права, регулирующих определенную сферу однородных
обществ.отношений, характерными для нее методами. Наиболее крупное подразделение
системы права. Состоит из подотраслей, институтов, норм права. Основные отрасли
(конст, гражд, уг, админ, гр-процесс, уг-процесс) производные (семейное, жилищное,
муниципольное) комплексные (эколог, финанс, земельное).
Подотрасль права - регулирует однородные обществ отношения, но не имеет
собственного метода прав.регулирования. Часть отрасли, крупный институт права.
Институт права - совокупность норм права, регулирующих определенный вид
однородных общественных отношений в рамках отрасли права.
При делении норм права на отрасли используют 2 критерия: предмет (общ отношения, ко1
право регулирует) и метод прав. Регулирования (совокупность средств, приемов, с
помощью кот осущ-ся прав.регулирование).
Межотраслевые институты - из норм 2х и более отраслей (инст.гос.собств~ти, опеки и
попечит-ва).
Субинституты - мелкие самостоятельные образования внутри крупных институтов (инст.
Поставки в гражд праве включает инст штрафа, ответств-ти, неустойки)
50. Отрасли и институты права.
Правовые институты - Это сравнительно небольшая устойчивая группа пр.норм.
регулирующих определенную разновидность обществ.отношений. Они призваны
регламентировать отдельные стороны общ жизни. Институт - составная часть, звено
отрасли. В каждой отрасли их множество.
Виды правовых институтов:
-По отраслям права: гражд, уголовные, админ, финансовые.
-Материальные и процессуальные.
-отраслевые и межотраслевые: по объему (простые/сложные) и по характеру
(регулятивные, охранительные, учредительные)
Отраслевой институт состоит из норм данной отрасли права,
Межотраслевой институт - из норм 2х и более отраслей (инст.гос.собств-ти, опеки и попечит-ва).
Субинституты -мелкие самостоятельные образования внутри крупных институтов (инст. Поставки в гражд праве включает инст штрафа, ответств-ти, неустойки) Регулятивные институты - направлены на регулирование общ. Отношений. Охранительные - охрана и защита отношений.
Учредительные - определяют, учреждают, закрепляют статус органов, организаций, долж.лиц, граждан, (гос и админ право).
Отрасли права - система норм права, регулирующих определенную сферу однородных обществ.отношений, характерными для нее методами. Отрасли права, конст, гражд, уголовное, гр-процесс, уг-процесс, семейное. Пример: отрасль-гр.право, подотрасль-жилищное право, институт - аренда.
Основа деления права на отрасли и институты: предмет и метод пр.регулирования. Предмет - это то, что регулирует право, определ. Вид общ.отношений (субъекты, объекты, содержание (суб.право и юр.обяз-ть)). Метод - определ.средства воздействия права на общ. отношения.
Однородность общ.отношений - субъект.состав, объект отношений, основание их возникновения, содержание, структура.
51. Материальное и процессуальное право.
В правовой науке все юр нормы подразделяются на матер. И процессуальные. Материальные - устанавливают права и обязанности людей и их объединений в отношении каких-либо благ, представляющих непосредственную ценность Процессуальные - закрепляют порядок защиты и реализации этих материальных прав. Виды юр. Процессов; конст, админ, уг, гражд, арбитражный.
Нормы матер. Права закрепляют сами права, а процесс.нормы закрепляют процедуру реализации защиты матер. Норм.