1. Если, несмотря на меры, предпринятые в соответствии с нормами п.2 ст.1191 гк рф, содержание норм иностранного права в разумные сроки не установлено, то применяется российское право

Это норма п.3 ст. 1191 ГК РФ. Таким образом, хотя коллизионная норма и отсылает к иностранному праву, применить его оказывается невозможным, причем такая невозможность запрограммирована в законе. Речь идет не о какой-то абсолютной невозможности применения иностранного права, а о невозможности в конкретных условиях по конкретному делу.

Разумные сроки – это сроки рассмотрения гражданского дела, установленные процессуальным законодательством.

Такой выход предусмотрен на всякий случай, так как трудно представить себе иностранное право, которое невозможно установить.

2. Невозможность применения иностранного права может быть связана с действием так называемой «оговоркой о публичном порядке»

Впервые появилось во французском праве как «order public». Данная категория известна праву многих государств; оговорка блокирует применение норм иностранного материального права, хотя коллизионная норма к нему и отсылает.

Когда суд не применяет иностранное право и обосновывает такое неприменение тем, что применение иностранного закона противоречило бы принципам правопорядка, действующим государства-правоприменителя, то тем самым он применяет оговорку о публичном порядке.

Оговорка о публичном порядке – это сделанный в правоприменительном акте вывод о том, что иностранное право в конкретном случае не может быть применено, хотя коллизионная норма к нему отсылает, так как его применение противоречит основам правопорядка (публичному порядку), существующему в государстве правоприменителя. Оговорка делается в мотивировочной части правоприменительного акта.

Российское законодательство также ограничивает применение иностранного закона по соображениям публичного порядка (ст.1193 ГК РФ).

Норма иностранного права, подлежащая применению в соответствии с правилами настоящего раздела, в исключительных случаях не применяется, когда последствия ее применения явно противоречили бы основам правопорядка, то есть публичному порядку, РФ. В этом случае применяется соответствующая норма российского права. Аналогичная норма содержится в статье 167 СК РФ.

До последнего времени данная категория имела спорный характер. Относительную точку в этом вопросе поставил верховный суд РФ, а именно критерии определения публичного порядка РФ содержатся в Постановлении Президиума ВС РФ от 2.06.99г.

Под публичным порядком по данному постановлению, следует понимать основные принципы, закрепленные в К РФ и конституционных законах РФ.

Правовое положение физических лиц в МЧП

1. Коллизионные принципы, применяемые для разрешения вопросов правового статуса физических лиц в международных частных отношениях. Личный закон физического лица и его значения

Для характеристики правового положения физических лиц в международных частных отношениях, прежде всего, применяется категория личный закон физического лица. Данное понятие известно законодательству многих государств. В российском праве оно впервые появилось в 6 разделе ГК РФ. Каждому физическому лицу соответствует свой личный закон. Но личный закон не в том смысле, что это какой-то определенный НПА. Под личным законом понимается право (правовая система) какого-то определенного государства. Личный закон физического лица является одной из коллизионных привязок (коллизионных принципов). Во многих коллизионных нормах можно встретить отсылку к личному закону физического лица. В таких нормах обычно указывается, что какой-то правовой вопрос разрешается по личному закону физического лица.

Личный закон физического лица – правовая система определенного государства, которая регулирует правовой статус физического лица в международном обороте. Если в коллизионной норме есть отсылка к закону, то как это понимать? При определении личного закона физического лица государство использует разные критерии, в частности: в государствах англо-американской системы права используются критерии места жительства лица (принцип домицилия). В соответствии с ним под личным законом физического лица понимается право страны, где это лицо имеет место жительства.

В других государствах при определении личного закона используется критерий гражданства и тогда под личным законом понимается право страны, гражданство которой лицо имеет. Такой же подход применяется и в Российском праве.

В Российском МЧП понятие личный закон физического лица устанавливается нормами статьи 1195 ГК РФ. В соответствии с нормой п.1 данной статьи личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет.

Поскольку в соответствии со статьей 4 ФЗ о гражданстве РФ проживание российского гражданина за пределами РФ не прекращает его гражданства, то личным законом такого лица будет также российское право.

Все ситуации с усложненным международно-правовым статусом лица регулируют нормы статьи 1195 ГК РФ. п.2 данной статьи: если лицо, наряду с российским гражданством имеет и иностранное гражданство, его личным законом является российское право. п.3 статьи: если иностранный гражданин имеет место жительства в РФ, его личным законом является российское право. п.4 данной статьи: при наличии у лица нескольких иностранных гражданств личным законом считается право страны, где это лицо имеет место жительства. п.5 статьи: личным законом лица без гражданства считается право страны, где это лицо имеет место жительства. п.6: личным законом беженца считается право страны, предоставившей ему убежище.

В соответствии с нормой 1187 ГК РФ понятие коллизионных норм толкуются по российскому праву.

Значение категории личный закон физического лица

В МЧП на основе личного закона физического лица разрешаются многие вопросы правового статуса физических лиц. Здесь имеется несколько аспектов (вопросов). В соответствии с нормой первого предложения статьи 1196 ГК РФ: гражданская правоспособность физического лица определяется его личным законом. Также личным законом определяется гражданская дееспособность физического лица, это следует из нормы п.1 статьи 1197 ГК РФ.

Данный принцип используется также при регулировании личных неимущественных отношений, осложненных иностранным элементом. Права физического лица на имя, его использование и защиту определяется его личным законом, если иное не предусмотрено в ГК РФ или иных ФЗ (норма статьи 1198 ГК).

Эта категория (личный закон физического лица) широко применяется в сфере брачно-семейных отношений и соответствующая привязка (личный закон физического лица) содержится в коллизионных нормах семейного законодательства.

Данный принцип используется при регулировании международно-правовых вопросов опеки и попечительства. Опека и попечительство устанавливаются над несовершеннолетними лицами, оставшимися без родительского попечения, а также совершеннолетними лицами, признанными в установленном законом порядке недееспособными или ограниченно дееспособными.

Соответствующее коллизионное регулирование отношений опеки и попечительства содержится в нормах статьи 1199 ГК РФ и опирается это регулирование на категорию личный закон физического лица.

Опека или попечительство над несовершеннолетними, недееспособными или ограниченными в дееспособности совершеннолетними лицами устанавливается или отменяется по личному закону лица, в отношении которого устанавливается или отменяется опека или попечительство.

В данном случае личным законом физического лица определяются основания к установлению или отмене опеки либо попечительства.

п.2 ст.1199 – обязанность опекуна, попечителя принять опеку или попечительства определяется по личному закону лица, назначаемого опекуном или попечителем. Личным законом предполагаемого опекуна или попечителя определяется его способность принять на себя обязанности опекуна, попечителя.

В данной сфере далеко не все вопросы гражданско-правового статуса физических лиц в международных частных отношениях разрешаются на основе личного закона физического лица. Можно отметить действие и других коллизионных принципов.

В соответствии с нормой п.3 ст. 1199 ГК РФ отношения между опекуном (попечителем) и лицом, находящимся под опекой, попечительством определяются по праву страны, учреждения которой назначило опекуна или попечителя.

В соответствии с нормой п.3 ст. 1187 ГК РФ признание в РФ физического лица недееспособным или ограниченно дееспособным подчиняется российскому праву.

В соответствии с нормой статьи 1200 ГК РФ признание в РФ физического лица безвестно отсутствующим и объявление физического лица умершим подчиняется российскому праву.

Специальному коллизионному регулированию подлежит выбор права, подлежащего применению при определении способности физического лица, заниматься предпринимательской деятельностью. Регулирование содержится в статье 1201 ГК РФ. Право физического лица заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица в качестве индивидуального предпринимателя определяется по праву страны, где такое физическое лицо зарегистрировано в качестве ИП. Если это правило не может быть применено ввиду отсутствия обязательной регистрации, то применяется право страны основного места осуществления предпринимательской деятельности.