3. Закон (право) наиболее тесной связи

Эта новелла нашего российского коллизионного права берет свое начало в англоязыковых странах (Proper Law of Contract). Также он именуется иногда принцип локализации договора. В самом общем виде действие принципа означает, что к договорному обязательству применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан. Данный принцип считается самым распространенным в сфере договорных обязательств с иностранным элементом после автономии воли сторон. Он считается оптимальным в современных условиях. Коллизионные нормы, построенные на это принципе содержатся в федеральном коллизионному праве США, коллизионном праве Англии, законодательстве многих европейских государств: Австрии, Швейцарии, ФРЗ. Исходит из принципа автономии воли сторон для договорных обязательств в случае отсутствия выбора права сторонами к договору подлежит применению право государства, с которым контракт наиболее тесно связан.

В 6 разделе ГК РФ данный принцип впервые закреплен в праве России, причем в качестве основного принципа для договорных обязательств с иностранным элементом. Регулирование содержится в статьей 1211 ГК РФ. п.1 данной статьи предусматривает, что при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве, к договору применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан. Таким образом, если стороны не воспользовались автономией, то юрисдикционный орган в РФ будет руководствоваться при разрешении спора из договора с иностранным элементом, правом государства, имеющем наиболее тесную связь с договором. Законодатель устанавливает критерии наличия наиболее тесной связи договора с правом определенной страны. Эти критерии содержатся в нормах п.2 и 3 ст.1211 ГК РФ.

п.2 ст.1211 ГК РФ – правом страны, с которой договор наиболее тесно связан считается, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела считается право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора.

п.3 ст.1211 ГК РФ – стороной, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значения для содержания договора, признается, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела признается сторона, являющаяся в частности продавцом в договоре купли-продаже, арендодателем в договоре аренды, подрядчиком в договоре подряда, перевозчиком в договоре перевозки, займодавцев (кредитором) в договоре займа (кредитном договоре), банком в договоре банковского вклада и договоре банковского счета, страховщиком в договоре страхования, поверенным в договоре поручения, лицензиаром в лицензионном договоре и т.д.

В п.3 ст.1211 ГК РФ приводится перечень из 19 гражданско-правовых договоров в соответствии с системой ГК РФ. Перечень не является исчерпывающим, на это указывает выражение «в частности», поэтому на основе приведенных норм возможен выбор права и к другим гражданско-правовым договорам, но в любом случае привязка идет к стороне, осуществляющей исполнение, имеющее решающее значение договора.

Действие норм п.2 и 3 ст. 1211 ГК РФ распространяется почти на все договоры, включая и внешнеэкономические сделки. Применение к конкретному догов права определенного государства означает, что применению подлежат норм, содержащиеся не только в актах национального законодательства, но и международных договорах, ратифицированных этим государством, а также санцкционируемые государством правовые обычаи и нормы прецедентного права, если они признаются источником права в соответствующем государстве.

Для определенных видов договор установлен иные особые критерии для определения права страна, с которой договор наиболее тесно связан.

В правом страны , с которой договор наиболее тесно связан, читается в частности:

1. Отношении договора строительного подряда на выполнение проектных и изыскательских работ право страны, где в основном создаются предусмотренные соответствующим договорам результаты

2. В отношении договора простого товарищества – это право страны, где в основном осуществляется деятельность такого товарищества

3. В отношении договора, заключенного на аукционе по конкурсу или на бирже – право страны, где проводится аукцион, конкур или находится биржа.

Новеллами правового регулирования являются также коллизионные нормы о договорах с участием потребителя, а также договоров в отношении недвижимого имущества.

Специальное коллизионное регулирование предусмотрено нормами статьи 1213 ГК РФ. Норма п.1 ст.1213 предусматривает: при отсутствии соглашения сторон о праве, подлежащем применению, к договору в отношении недвижимого имущества применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан. К договорам с недвижимым имуществом применяется принцип автономии воли сторон.

Далее действует традиционный принцип – закон наиболее тесной связи. Правом страны, с которой такой договор наиболее тесно связан, считается право страны, где находится недвижимое имущество. Нормой п.2 ст.1213 предусмотрены договоры, к которым исключаются выбор права сторонами, т.е. исключается автономия. Это договоры в отношении находящегося на территории РФ недвижимого имущества. К таким договорам применяется только право России. Выбор сторонами права здесь исключается.

Особенности определения материального права, подлежащего применению МКА (международным коммерческим арбитражем) при отсутствии соглашения сторон договора о применимых нормах права

В соответствии с нормой части 2 пункта 1 статьи 1186 ГК РФ эти особенности устанавливаются законом «О МКА». Этот закон устанавливает (норма п.2 ст.28): при отсутствии какого-либо соглашения сторон о применимых материальных нормах арбитраж применяет материальное право, избранное в соответствии с коллизионными нормами, которые он считает применимыми.

Арбитры международного арбитражного суда, которые проводят третейское разбирательство на территории Российской Федерации изначально не обязаны руководствоваться коллизионными правилами, установленными статьей 1211 ГК РФ, предусматривающими применение права страны, с которой договор наиболее тесно связан. Это отличает коммерческий арбитраж от государственного суда, который обязан руководствоваться данными нормами.

Более того, международный арбитраж в отличие от государственного суда не обязан применять коллизионные нормы по принципу закон суда, т.е. свои (своего государства) и поэтому МКАС (международный коммерческий арбитражный суд) при торгово-промышленной палате РФ не обязан только российские коллизионные нормы. Этот арбитраж может применять и иностранное коллизионное право, что исключается для государственного суда (норма статьи 28).

Наиболее вероятно, как свидетельствует практика, что международный арбитраж будет применять при отсутствии соглашения сторон относительно применимых правовых норм все-таки коллизионные правила статьи 1211 ГК РФ. Эти коллизионные нормы отражают рациональные идеи выбора права к договорным обязательствам с иностранным элементом. Основная рациональная идея коллизионного регулирования заключается в том, чтобы применять к правоотношению право той страны, с которой данное правоотношение наиболее тесно связано. В нормах статьи 1211 ГК РФ отражен именно этот подход.

Избранное на основе коллизионных норм материальное право определенного государства, подлежащее применению к договорному обязательству, в МЧП именуется обязательственным статутом или договорным статутом. Избрание такого статута – это не самоцель, его нужно применять. Круг правовых вопросов, которые подлежат разрешению на основании договорного статута, именуется сферой действия договорного статута. В соответствии с нормами статьи 1215 ГК РФ правом, подлежащем применению к договору, определяется в частности:

1. Толкование договора

2. Права и обязанности сторон договора

3. Исполнение договора

4. Последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения договора

5. Прекращение договора

6. Последствия недействительности договора

Данный перечень не является исчерпывающим (в частности), и поэтому существует мнение о возможности отнесения к сфере действия договорного статута и других вопросов, в частности: заключение договора, основания признания договора недействительным; переход риска случайной гибели или порчи товара.

На основе договорного статута будут разрешаться и вопросы исковой давности по договорному обязательству. По исковой давности есть специальная норма (1208 ГК). Исковая давность определяется по праву страны, подлежащему применению к соответствующему отношению. Какое право применяется в целом к правоотношению, то же право регулирует и вопросы исковой давности. Данная норма применяется не только к договорным обязательствам, но и вообще к гражданским правоотношениям с иностранным элементом.

Договор международной купли-продажи