1. Иностранного

Коллизионная норма в статье 1224 ГК РФ по делам о наследовании отсылает к праву страны последнего места жительства наследодателя. Если последним местом жительства наследодателя являлось иностранное государство, то по наследственному делу подлежит применению право этого иностранного государства.

2. Материального права

В соответствии с нормой п.1 ст. 1190 ГК РФ любая отсылка к иностранному праву в соответствии с правилами настоящего раздела должна рассматриваться как отсылка к материальному, а не к коллизионному праву соответствующей страны.

Таким образом, в настоящее время в нашем законодательстве решена проблема «обратной отсылки».

До закрепления нормы п.1 ст.1190 (в соответствии с ранее действующим законодательством) отсылка к иностранному праву могла означать отсылку как к материальному, так и к коллизионному иностранному праву. Иностранная коллизионная норма в свою очередь могла содержать отсылку снова к российскому праву или к праву третьей страны.

Чтобы избежать подобных ситуаций, в 6 разделе ГК РФ закреплена норма (п.1 ст. 1190) исключающая обратную отсылку. Таким образом, в нашем праве закреплено отрицательное отношение к институту обратной отсылки.

Закон «О международном коммерческом арбитраже» также отвергает возможность применения обратной отсылки. В соответствии с нормой ст. 28 данного ФЗ указание сторон контракта на выбор права определенного государства должно толковаться как непосредственно отсылающее к материальному праву этого государства, а не к его коллизионным нормам.

Возможность и необходимость применения иностранного материального права является 2 особенностью правоприменения при разрешении споров из гражданских правоотношений с иностранным элементом.

На возможность применения иностранного материального права непосредственно указывают нормы статьи 1191 ГК РФ, статьи 166 СК РФ, статьи 11 ГПК РФ, а также коллизионные привязки, содержащиеся в различных источниках коллизионного права России.

Применение иностранного материального права (при соответствующей отсылки) имеет существенную специфику, поскольку необходимость применения в силу действия коллизионных норм иностранного права создает в целом парадоксальную ситуацию, при которой правоприменитель не будучи обязанным знать иностранное право должен все-таки его применять; поэтому законодательство различных государств, в том числе и право России, устанавливает общие положения о порядке применения иностранного материального права, т.е. положения о том, как вообще подлежит применению иностранное право.

Что это за правила?

1. Иностранное право подлежит применению в РФ независимо от того, применяются ли в соответствующем иностранном государстве к отношениям такого рода российское право, за исключением случаев, когда применение иностранного права на началах взаимности предусмотрено законом.

Таким образом, иностранное право подлежит применению безусловно (без учета взаимности)

2. Применение иностранного права означает применение не только норм, содержащихся в национальном законодательстве соответствующего государства, но и норм международных договоров, ратифицированных соответствующим государством, а также норм обычного и прецедентного права, если оно действует (выполняет роль источника)

Таким образом, иностранное право должно применяться системно в соответствии с существующей в государстве иерархией источников права.

3. Коллизионная норма может отослать к праву страны с так называемой «множественностью правовых систем»

Такая ситуация возможна при отсылке к праву государства с федеративным устройством, в котором регулирование отношений отнесено к ведению субъектов федерации, что влечет разное регулирование в разных субъектах федерации и означает ситуацию множественности правовых систем.

В случае, когда подлежит применению право страны, в которой действует несколько правовых систем, то применяется правовая система, определяемая в соответствии с правом этой страны. Если невозможно определить в соответствии с правом этой страны какая из правовых систем подлежит применению, то применяется правовая система с которой отношения наиболее тесно связаны.

При отсылке к праву США применимая правовая система будет определяться в соответствии с внутренним коллизионным правом США. Это внутреннее коллизионное право США имеет определенное название «Law of Conflict of Laws».

4. При применении иностранного права суд устанавливает содержание его норм в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве.

Законодательство устанавливает правовые формы получения соответствующей информации. Данные формы предусмотрены нормами п.2 ст.1191 ГК РФ.

В целях установления содержания норм иностранного права суд, иной юрисдикционный орган может обратиться в установленном порядке за содействием и разъяснением в МинЮст РФ, иные компетентные органы или организации в РФ или за границей либо привлечь экспертов (это норма ч.1 п.2 ст. 1191 ГК РФ)

Обращение в МинЮст РФ

Порядок обращения в МинЮст РФ определяется положением «О МинЮсте РФ», которое утверждено указом Президента РФ от 13 октября 2004 года. В частности, на МинЮст возложена задача обмена правовой информации с иностранными государствами (п.20 данного положения). Поэтому суды РФ в связи с делами, находящимися в их производстве могут обращаться с запросами в МинЮст о предоставлении информации об иностранном праве.

Другие органы и организации в РФ

Здесь говорится о компетентных органах и организациях, которыми могут считаться учреждения и организации, которые в силу характера своей основной деятельности связаны со сбором и анализом информации об иностранном праве (НИИ, учебные заведения юридического профиля). Условия и порядок предоставления судам соответствующей правовой информации такими органами и организациями регулируются нормативными актами и иными правовыми актами, определяющими их статус (Институт законодательства и сравнительного правоведения при правительстве РФ – осуществляет сбор и анализ данной информации).

Следующая возможность – обращение к иностранным органам и организациям. Порядок такого обращения определяется международными договорами РФ. В 1991 году Россия присоединилась к Европейской конвенции «Об информации относительно иностранного законодательства» 1968 года. Конвенция предусматривает, что договаривающиеся стороны (государства) обязуются предоставлять друг другу в соответствии с ее положениями информацию относительно своего законодательства и процедур в гражданской и коммерческой сферах, а также относительно их судебных систем, причем каждое государство создает на своей территории специальный орган, предоставляющий информацию о своем праве другим договаривающимся сторонам. Эти функции могут быть возложены на уже существующие органы, например, МинЮст. Такие функции возложены на МинЮст.

Также порядок предоставления информации о своем праве регулируется двусторонними договорами о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам. Предоставление информации по этим договорам рассматривается как один из видов правовой помощи. В этих договорах, как правило, предусматривается возложение соответствующей обязанности на МинЮст и также возможно на органы прокуратуры.

Привлечение экспертов

Экспертом может выступать любое лицо, обладающее специальными знаниями в области иностранного права. В соответствии с ГПЗ РФ эксперт как субъект процесса дает заключение о юридических фактах (процессуальная истина, процессуальный постулат); но в данном случае специальная норма предусматривает возможность дачи заключения экспертам о содержании норм иностранного права, т.е. заключение дается именно о праве, а не о юридических фактах.

Считается, что данная норма смещает традиционное представление о роли эксперта в гражданском процессе. Но все это было закреплено и до реформы.

В части 3 раздела 6 ГК РФ появились и новеллы, которые предоставляют сторонам по делу определенные права и даже налагают определенные обязанности в целях установления содержания норм иностранного права:

1. Норма ч.2 п.2 ст. 1191 ГК РФ

Лица, участвующие в деле, могут представлять документы, подтверждающие содержание норм иностранного права, на которое они ссылаются в обоснование своих требований или возражений и иным образом содействуют суду в установлении содержания этих норм

2. Норма ч.3 п.2 ст. 1191 ГК РФ

По требованиям, связанным с осуществлением сторонами предпринимательской деятельности, бремя доказывания содержания норм иностранного права может быть возложена судом на стороны

Аргументы «против»: в данном случае принцип состязательности ГПП понимается неограниченно и возводится в некий абсолют. Функции правоприменителя не следует все-таки возлагать на стороны.

Аргументы «за»: речь идет только об определенной категории дел, а предприниматели – это профессиональные участники рынка и им должна быть известна правовая сторона соответствующих требований и возражений.

Нормы иностранного права не во всех случаях подлежат применению, хотя коллизионная норма к ним и отсылает. Основания неприменения иностранного права (хотя коллизионная норма к нему отсылает):