10. Соотношение и взаимодействие мчп с национальным правом (гражданским, семейным, процессуальным и др.).
МЧП, так же как гражданское, семейное и трудовое, регулирует имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения, основанные на началах равенства сторон.
Однако существует одно принципиальное отличие между частноправовыми отношениями, регулируемыми нормами внутреннего права, и аналогичными отношениями, регулируемыми нормами МЧП. Поясним это на примере семейно-правовых отношений. Заключение брака между гражданами одного и того же государства в какой-либо стране полностью регулируется нормами семейного права страны, в которой заключается брак. Однако если один из вступающих в брак - гражданин иностранного государства, то это уже отношения, регулируемые нормами МЧП.
В современном мире есть только два вида систем права - международное право и национальные системы права; МЧП является частью национальных систем права различных государств. Нормы МЧП - часть национальной правовой системы, они создаются государством самостоятельно и регулируют не публично-правовые, а частноправовые отношения, осложненные иностранным элементом в различных отраслях права (ГП, СП, ТП и др).
В системе внутреннего права МЧП НЕ является частью ГП (СП или ТП). Оно занимает самостоятельное место в этой системе – является самостоятельной отраслью со своими специфическими предметом и методом регулирования.
МЧП – это самостоятельная отрасль российского права, представляющая собой систему коллизионных (внутренних и договорных) и унифицированных материальных частноправовых норм, регулирующих частноправовые отношения (гражданские, семейные, трудовые и иные), осложненные иностранным элементом, посредством преодоления коллизии частного права разных государств.
Внутреннее законодательство - это один из основных источников МЧП в России.
РФ относится, таким образом, к группе стран, в которых не имеется такого единого акта, как закон о МЧП. Нормы, регулирующие соответствующие отношения, находятся в различных законах и иных отраслевых нормативных актах (Гражданский кодекс, Гражданский процессуальный кодекс, Арбитражный процессуальный кодекс, Кодекс торгового мореплавания, Земельный кодекс, Трудовой кодекс, Семейный кодекс и т.д.) или же в законах, которые носят комплексный характер.
Нормы международного публичного и МЧП служат одной и той же цели - созданию правовых условий развития международного сотрудничества в различных областях. Общее состоит в том, что в обоих случаях речь идет о международных отношениях в широком смысле этого слова, т.е. отношениях, выходящих за пределы одного государства, связанных с двумя или несколькими государствами. Но нормы МЧП регулируют не публично-правовые, а частноправовые отношения. "Международное" оно лишь в том смысле, что регулирует отношения, осложненные иностранным элементом.
11. Основные принципы МЧП
12. Источники МЧП, понятие, виды. Концепция двойственности источников, ее критика.
13. Российское законодательство по МЧП
14. Законодательство зарубежных стран по МЧП
15. Роль международных договоров в развитии МЧП. Участие РФ в договорах по МЧП.
16. Обычай как источник МЧП
17. Место lex mercatoria в регулировании трансграничных отношений. Участие невластных субъектов в его формировании.
18. Унификация права в МЧП: понятие, признаки, результаты.
19. Правовая природа унифицированных частноправовых норм, их место в национальном праве.
В результате механизма унификации появляются унифицированные нормы, то есть одинаковые, полностью совпадающие по содержанию. Они имеют силу национального права, включая соответствующие национально-правовые меры для их реализации. Унифицированные нормы не отменяют аналогичных норм внутреннего права, а действуют параллельно с ними. При этом они не сливаются с нормами внутреннего права в единый массив, а сохраняют в нем обособленность, обусловленную их договорным происхождением.
Договор определяет пространственную сферу реализации унифицированных норм. Она всегда уже сферы применения соответствующих внутренних норм права.
Международный договор определяет и предметную сферу применения. Она будет отличаться от предметной сферы аналогичных норм внутреннего права. Так, нормы Венской конвенции 1980 г. предназначены для регулирования обязательств по договору купли-продажи при условии, что стороны имеют коммерческие предприятия на территории разных государств.
Договорное происхождение унифицированных норм определяет специфику их толкования. Они должны толковаться в свете целей, принципов и содержания соответствующего международного договора, также должны восполняться пробелы в комплексе унифицированных норм соответствующего договора. Часто данное положение включается в текст самого договора.
Договорное происхождение определяет и временные рамки действия норм. Они приобретают на территории участвующего в договоре государства юридическую силу не ранее того момента, когда договор вступает в силу. Даже если государство ратифицировало договор (или иным образом выразило свое согласие на его обязательность), но он не вступил в силу нормы не действуют. Прекращение действия договора ведет к прекращению действия соответствующих унифицированных норм. Односторонний выход государства из договора также прекращает действие соответствующих унифицированных норм на территории данного государства.
Правовой характер норм не меняется в зависимости от того, содержатся ли они в международном договоре или в ином источнике права. Следует заметить также, что унификация норм осуществляется не только в форме международного договора, но и, например, в форме единообразного закона. Это говорит о том, что форма унификации не оказывает влияния на правовую природу унифицируемых норм. Не источник права определяет правовой характер норм, а лишь предмет регулирования. Ошибочно сопоставлять качественно разнородные понятия - содержание договора и его форму.
Итак, унифицированные нормы не имеют, на наш взгляд, дуалистичной природы. Некоторые авторы, не считая их дуалистичными, указывают на их международно-правовое происхождение. По нашему мнению, и это не так. Унифицированные нормы происходят отнюдь не из международного договора. В своей основе они имеют национальную природу происхождения и лишь облечены в форму международного договора. Это становится ясным при анализе процедуры унификации.
В международный унифицирующий договор на основе сравнительно-правового анализа национальных норм различных государств по конкретной проблеме включаются 1) общие для всех стран-участниц нормы либо 2) наиболее оптимальные (также выбранные из национальных законов), и 3) лишь незначительная часть норм разрабатывается вновь участниками, при этом также на основе сравнительно-правового анализа национальных норм стран-участниц.
Таким образом, истоки происхождения унифицированных норм, имеющих своей целью создание единообразного правового регулирования отношений между субъектами внутригосударственного права участвующих в процессе унификации государств, лежат в национальном праве этих государств.
Когда происходит унификация норм путем заключения международных договоров, ее следует рассматривать как принятие единообразного закона странами-участницами. Унификации подвергается национальное право, регулирующее определенные правовые отношения. "Унифицированные нормы включаются в международный договор как нормы, рассчитанные на применение с использованием внутригосударственного механизма, и в системе других норм внутреннего права... они предназначены для регулирования отношений между субъектами внутригосударственного права".
Для унифицированных материально-правовых норм рассматриваемых видов договоров характерно:
1) то, что они содержатся в международном договоре;
2) содержание договора базируется на национальном праве стран-участниц;
3) применение норм происходит внутри национального права;
4) они используются для регулирования частных отношений.
20. Гармонизация права: понятие, признаки, соотношение с унификацией.
21. Понятие и строение коллизионной нормы.
22. Виды коллизионных норм.
Императивные, диспозитивные, альтернативные и кумулятивные
Односторонние и двусторонние
Национально-правовые и унифицированные
23. Коллизионные принципы, их соотношение с формулой прикрепления.
Все коллизионные нормы строятся на некоторых общих правилах. Они сложились в течение многовековой практики развития коллизионного права разных государств и взаимных влияний. Формулы прикрепления – это наиболее типичные, максимально обобщённые правила, которые чаще всего используются для построения коллизионных норм. Их называют коллизионными принципами, коллизионными критериями или типами коллизионных привязок.
Личный закон физического лица |
1. Lex personalis: правоспособность, дееспособность, право на имя, опека и попечительство, право на занятие предпринимательской деятельностью, наследование движимого имущества, условия заключения брака и т.п. |
2. Закон гражданства лица (lex patriae, lex nationalis): страны континентальной Европы и ряд др. государств. а) в России – п. 1 ст. 1195 ГК, 156 СК РФ и т.п. б) Суть: удобнее определяется, однако в ряде случаев не отражает реальные связи лица с правовой системой (например, неразумно определять по закону гражданства дееспособность лица, длительное время проживающего за рубежом и не имеющего намерения вернуться в свою страну). |
3. Закон постоянного места жительства (домициля) лица (lex domicilii): страны общего права (Великобритания, США, Канада, Индия, некоторые страны Латинской Америки. Европа: Швейцария, Норвегия, Дания). а) в России п. 3 ст. 1195, п. 1 ст. 1224 ГК и др. |
Личный закон юридического лица |
1. Lex societatis: статус организации в качестве ЮЛ; организационно-правовая форма; требования к наименованию; вопросы создания, реорганизации и ликвидации, в т.ч. вопросы правопреемства; содержание правоспособности; порядок приобретения гражданских прав и принятия на себя гражданских обязанностей; внутренние отношения, в том числе отношения с участниками; способность отвечать по своим обязательствам; вопросы ответственности учредителей (участников) по обязательствам ЮЛ. |
1. Критерий инкорпорации (Место регистрации ЮЛ): США, Великобритания, некоторые страны Латинской Америки а) в РФ – п. 1 ст. 1202, 1203 ГК. |
2. Критерий оседлости: нахождение органов управления ЮЛ: страны Западной Европы |
3. Критерий центра эксплуатации: основное место осуществления деятельности: развивающиеся страны (Индия, Пакистан). |
4. Критерий контроля: национальность лиц, которые реально контролируют данное ЮЛ. а) Конвенции: Вашингтонская конвенция о порядке разрешения инвестиционных споров между государствами и иностранными лицами 1965 г (ст. 25 – теория контроля), Сеульская конвенция об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций 1985 г. (ст. 13) |
Закон места нахождения вещи |
1. Закон места нахождения вещи (lex rei sitae, ст. ст. 1205-1207 ГК): возможность нахождения вещи в гражданском обороте на территории данной страны, признание за иностранцами права собственности на вещь, определение объема правомочий собственника, защита вещных прав. |
Закон, избранный сторонами, совершившими сделку |
1. lex voluntatis (ст. 1210 ГК): при заключении договора стороны могут выбрать в качестве применимого к нему любое национальное право, в т.ч. право третьего государства (ст. 1210 ГК). |
Закон наиболее тесной связи |
1. Proper Law (Law of the closest connection): применение права государства, с которым правоотношение наиболее тесно связано. |
2. Общее правило (п. 2 ст. 1186 ГК): если в соответствии с п. 1 невозможно определить право, подлежащее применению, применяется право страны, с которой гр-пр отношение, осложненное иностранным элементом, наиболее тесно связано (ср. с п. 3 ст. 1191 ГК). |
3. В договорах (п. 9 ст. 1211 ГК РФ): если из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела явно вытекает, что договор более тесно связан с правом иной страны, чем та, которая указана в п. 1 - 8 настоящей статьи, подлежит применению право страны, с которой договор более тесно связан. |
Закон страны продавца lex venditoris |
1. В узком смысле (пп. 1 п. 2 ст. 1211 ГК): если стороны договора международной купли-продажи товаров не выбрали применимое право, то применяется право государства, где находится (осуществляет свою деятельность) продавец. 2. В широком смысле: отсылка к праву того государства, где находится сторона, чье исполнение по договору имеет наиболее решающее значение для его содержания (ст. 1211 ГК РФ) |
Закон места заключения брака |
1. lex loci celebrationis: порядок заключения, форма брака, условия заключения брака, его действительность. 2. в РФ: а) форма и порядок заключения брака – законодательство РФ б) условия заключения брака – личный закон каждого из вступающих в брак (с соблюдением ст. 14 СК РФ) |
Закон места работы |
1. lex loci laboris: регламентация всего комплекса трудовых отношений с участием иностранных лиц. 2. Исключение: труд граждан в международных организациях, в дипломатических представительствах и консульских учреждениях государства. |
Закон места причинения вреда |
1. Lex loci delicti commissi (ст. 1219 ГК): весь комплекс правоотношений, вытекающих из причинения вреда. 2. в России (ст. 1219 ГК): к обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда, применяется право страны, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившие основанием для требования о возмещении вреда. 2.1. что входит в содержание (ст. 1220 ГК): способность лица нести ответственность за причиненный вред; возложение ответственности за вред на лицо, не являющееся причинителем вреда; основания ответственности; основания ограничения ответственности и освобождения от нее; способы, объем и размер возмещения вреда. |
Закон места неосновательного обогащения |
1. lex loci conditionis (п. 1 ст. 1223 ГК): к обязательствам, возникающим вследствие неосновательного обогащения, применяется право страны, где обогащение имело место. |
Закон валюты долга |
1. Lex monetae: указание иностранной валюты (например, долларов США) для определения суммы долга не означает отсылки к соответствующему иностранному праву. |
Закон флага lex flagi |
1. В России: законом государства флага судна регулируется, в частности, правовое положение членов экипажа (ст. 416 КТМ), права на затонувшее в открытом море суда, а тж права на находящиеся на них грузы и иное имущество (ст. 417 КТМ), распределение вознаграждения между владельцем спасавшего судна, его капитаном и другими членами экипажа судна (ст. 423 КТМ). |
Закон суда |
1. Lex fori: право государства, где рассматривается спор. 2. В РФ (п. 3 ст. 1191 ГК): «Если содержание норм иностранного права, несмотря на предпринятые ... меры, в разумные сроки не установлено, применяется российское право». |