Глава 7. Правовые системы

“Правовая система” – это понятие охватывает широкий круг правовых явлений,   включая   нормативные,   организационные, социально-культурные аспекты и др. стороны правового явления. У некоторых авторов содержатся разные взгляды на элементы правовой системы, но в основных положениях взгляды совпадают. В работах российских ученых структура правовой системы характеризуется тремя группами правовых явлений:

• во-первых, это юридические нормы, принципы и институты (нормативная сторона);

• во-вторых, совокупность правовых учреждений (организационная сторона);

• в-третьих, совокупность правовых взглядов, представлений, идей, свойственных данному обществу, правовая культура.

Правовые системы по сходству, единству их элементов объединяются в группы, правовые семьи. Группировка правовых систем в правовые семьи осуществляется на основе юридического подхода, при котором за основу берутся источники права или частное, или публичное право, другие юридические качества. Проведенная рядом правоведов интеграция правовых систем на основе социологического подхода связана с типом общества, которое стремятся создать с помощью правовой системы.

Комплексным изучением современной правовой карты мира занимается сравнительное правоведение. Сравнительное правоведение имеет объектами исследования правовую систему, отрасли права, институты, отдельные нормы права, законы, практику их применения. Объектом сравнительного правоведения являются также юридические теории.

Сравнительное правоведение в России возникло вместе со становлением русской юридической науки. В 1755 году в Московском университете был образован юридический факультет, в котором предусматривалось введение должностей трех профессоров:

1. профессор всей юриспруденции;

2. профессор юриспруденции российской;

3. профессор политики.

Романо-германская правовая семья объединяет правовые системы многих государств современного мирового сообщества. Сформировалась она на территории Европы в латинских (Италия, Испания, Португалия) и германских странах (Германия, Франция, Швеция, Норвегия, Дания). К романо-германской правовой семье относятся правовые системы государств континентальной Европы, вся Латинская Америка, значительная часть Африки, страны Ближнего Востока и др.

Основным признаком этой правовой семьи является ее формирование на основе римского права. Решающая роль в становлении ее принадлежала средневековым университетам Европы. В рамках западно-университетской науки право изучали в его связях с религией, философией, теологией. Изучение римской правовой культуры, кодификации императора Юстиниана, быстрый рост авторитета римского права, так называемая рецепция римского права, имели место в условиях быстрого экономического развития, роста торговли и городов. Изучение римского права, процесс становления самой юридической науки стимулировались политическими событиями того времени, прежде всего борьбой между светскими и церковными властями, ростом бюрократических структур власти.

В каждом отдельном государстве Европы формирование национальной правовой системы базировалось на изучении римского права и соединялось с записью норм обычного права страны в точных и ясных терминах, организацией этих норм обычного права в определенную систему. Для римско-германской правовой системы характерен взгляд на право в его взаимосвязи с моралью как на требование должного, оптимальная обобщенность нормы права, разделение права на публичное и частное, выделение различных отраслей права. В этой семье особо полно разработано гражданское право. Правовые системы романо-германской семьи имеют хорошо разработанное законодательство. Если в течение длительного времени основным источником права в этой семье была доктрина, то в современную эпоху признается верховенство закона среди других источников права. В государствах этой правовой семьи основным законом является конституция, осуществляется систематизация законодательства, действуют кодексы. Формами государственно-правовых актов являются декреты, регламенты, циркуляры и др.

В романо-германской правовой семье закон и право не отождествляются. Это обстоятельство находит отражение в толковании закона, которое дается судами. Ограниченная роль среди источников права в настоящее время принадлежит обычаю, который имеет важное значение в развитии романо-германской правовой семьи. Для этой семьи характерно наличие развитой судебной системы, в определенных рамках признается значение судебной практики в качестве источника права.

Система общего права была создана в Англии после нормандского завоевания, и в ходе истории английское общее право стало основой весьма большой семьи общего права. Эта семья включает в настоящее время правовые системы почти всех англоязычных стран. Общее право Англии оказало решающее воздействие на развитие правовой системы США, которая в настоящее время во многом отличается от правовой системы современной Англии, но входит вместе с ней в семью общего права. Общее право оказало большое влияние на формирование современных правовых систем Индии, Пакистана, ряда стран Африки.

Исторической датой в становлении английского права был 1066 год, когда нормандцы завоевали Англию. До этого периода на территории Англии действовало англосаксонское право, которое носило сугубо местный характер (партикулярный). Общее право – это право, общее для всей Англии, где до этого периода действовали местные обычаи. Утверждение общего права свидетельствовало о централизации власти, с нормандским завоеванием постепенно сформировалась новая феодальная юрисдикция.

Если в странах романо-германской правовой системы юристы приоритетное значение придавали вопросам установления прав и обязанностей субъектов, вопросам материального права, то в Англии основное внимание юристов было сосредоточено на процедурных вопросах. Исторические особенности формирования общего права сыграли определяющую роль в том, что английское право не знает деления на публичное и частное, они исключили рецепцию понятий, категорий римского права, английская национальная юриспруденция разработала многие категории общего права, не известные странам континентальной Европы.

Существенные отличия английского общего права от романо-германского выражаются в структуре права, категориях и понятиях права, нормах права. В английском праве нет деления на публичное и частное, нет деления на гражданское, торговое, административное, право социального обеспечения. В первую очередь, в английском праве находим деление на общее право и право справедливости. В романо-германской системе права есть такие понятия, как “юридическое лицо”, “родительская власть”, “непреодолимая сила”, “подлог” и др., которых мы не встретим в английском праве. Однако в нем есть такие понятия, как “доверительная собственность”, “встречное удовлетворение” и др., которых нет в романо-германской правовой системе. В английском праве нет деления норм на императивные и диапозитивные, сама норма менее общая и абстрактная, чем норма во французском праве.

Источником английского права является судебная практика. Суды не только применяют, но и создают правовые нормы. Прежде всего это относится к деятельности Высоких судов, в настоящее время – Верховного суда, в который входят Высокий суд, Суд короны, Апелляционный суд. Высокие суды в Англии обладают большим авторитетом и властью. Судебный прецедент, как правило, создают только решения Высоких судов. Решения других судов могут служить примером, но они не служат обязательным прецедентом. Важным источником английского права выступает также закон – акты парламента и различные подзаконные акты. В настоящее время в Англии происходит развитие законодательства, возрастает роль законов в регулировании экономической, социальной сфер жизни общества. Судебная власть контролирует применение законов. В наше время закон не является второстепенным источником права. Судебная практика и закон являются основными источниками права.

Обычай, доктрина и разум играют определенную роль в правовой жизни Англии. Эти вспомогательные источники права находят применение при восполнении пробелов в действующем праве.

Правовые системы мусульманских стран имеют определенные различия, но все они сформировались и функционируют на религиозной основе ислама. Основой мусульманского права является Коран – это первый источник правовой системы. Другим источником мусульманского права является Сунна – описание поступков, поведения, высказываний Магомета. В Коране, Сунне содержатся правила, регулирующие жизнь, поведение правоверных, много внимания уделяется проблеме справедливости. Третий источник мусульманского права – иджма, т.е. согласие, достигнутое всем мусульманским сообществом об обязанностях правоверного. Иджма представляет собой единогласное мнение знатоков ислама, ученых – правоведов, установивших принцип, норму мусульманского права на основе Корана и Сунны. Четвертым источником мусульманского права является Кияс, т.е. умозаключение по аналогии.

Под мусульманским правом в широком смысле слова понимается комплекс социальных норм, фундаментом и главной составной частью которого являются религиозные установления, предписания, а также органически связанные с ними, проникнутые религиозным духом ислама, нравственные и юридические нормы. Фундаментальные основы мусульманского права остаются постоянными с Х столетия нашей эры, когда эта правовая система сложилась в Аравии. Наряду с писаным правом – шариатом, в мусульманских странах действует и обычное право – адаты. Примерно в 30 странах мира ислам признан государственной религией, что, естественно, отразилось на правовой системе этих государств.

Рассуждать о шариате – значит коснуться важнейшей стороны ислама – одной из великих мировых религий, возраст которой приближается к четырнадцати векам, а численность последователей превышает 1/6 населения современного мира. Попытка представить себе это явление, пусть даже в самом общем виде, осложняется тем, что до последнего времени ислам удостаивался серьезного внимания и объективного анализа разве только в академических изданиях. В средствах же массовой информации и обыденном сознании большинства граждан (прежде всего не мусульман) эта религия представлялась как достаточно примитивное, обращенное в прошлое учение, оправдывающее слепой фанатизм, нетерпимость и ограниченность. Считалось, что ислам не имеет будущего, да и к нынешним условиям мало подходит, поскольку сохраняет свои позиции лишь там, где налицо отсталость, средневековые пережитки, архаичные традиции. К пережиточным институтам причислялся сам ислам, а значит и шариат.

Известно, что с аналогичных или близких позиций еще недавно оценивались и другие религиозные системы. Однако уже на наших глазах время внесло существенные коррективы в эти подходы, все поставив на свои места. Стало ясно, что отставшими от жизни и примитивными являлись не религиозно-этические учения, а наши представления о них. Весьма характерен в этом отношении переворот в оценках роли христианства и прежде всего православия в духовной и культурной истории нашей страны, его вклада в нравственное возрождение общества. Складывается впечатление, что этот процесс переосмысления в должной мере пока не коснулся ислама. Между тем его нравственно-духовный и интеллектуальный потенциал, возможности влиять на образ жизни во благо человека не менее значительны, нежели у других мировых религий. Этот вывод в полной мере подтверждается знакомством с шариатом – своего рода квинтэссенцией ислама.

Писать о шариате одновременно просто и сложно. Легко потому, что достаточно назвать его вечным священным ориентиром, предопределяющим образ жизни и мировосприятие мусульман – и на этом можно поставить точку. А трудно из-за того, что напрасно и пытаться в одной статье до конца раскрыть ту силу, которая побуждает мусульман поступать и относиться ко всему именно так, а не иначе. Возможно, по этой причине любой, кто исповедует шариат, общается с его адептами, изучает эту религию или просто интересуется ею, не может не задуматься над тем, что такое шариат. Естественно, мусульмане понимают его по-своему, не совсем так, как иноверцы или люди, не относящие себя ни к одной религии. Поэтому в данной статье мы попытаемся подойти к шариату с таких позиций, которые, на наш взгляд, будут приемлемы для тех и других, исходя, с одной стороны, из безусловного уважения религиозных чувств мусульман, а с другой – из ориентации на общечеловеческие ценности и достижения мировой культуры, одинаково приемлемые для всех.

Действительно, шариат никогда не исчерпывается чисто догматическими и культовыми вопросами, предопределяющими внутренний мир мусульманина, его религиозную совесть. Не меньшее, а, возможно, даже большее значение в нем уделяется проблемам повседневной жизни, поведению мусульман в их отношениях между собой, с властью и иноверцами. Ведь ислам является не только определенной идеологией, религиозно-этическим учением, но не в последнюю очередь особой культурой, цивилизацией. Отвергая принцип “Кесарево кесарю, а божие богу”, он нацелен на решение не только догматических и культовых вопросов, но и на регулирование поведения мусульман как верующих и одновременно, просто людей, формирование образа их жизни в целом.

Универсальный характер ислама наглядно проявляется в шариате, содержание которого, однако, неодинаково трактуется различными течениями исламской мысли и мусульманско-правовыми школами. Преобладает точка зрения, в соответствии с которой шариат включает три основные части – религиозную догматику, исламскую этику и так называемые практические нормы. Последние в свою очередь делятся на культовые предписания, устанавливающие порядок исполнения религиозных обязанностей, и нормы, регулирующие все иные стороны поведения мусульман, их светские взаимоотношения. Конечно, при рассмотрении шариата в центре внимания может оказаться тот или иной элемент его содержания. Так, акцент на догматику и этику высветит характер шариата как религиозно-этического учения, обращенного к совести мусульманина, внутреннему миру верующего. Анализ же входящих в состав шариата правил поведения позволит представить его в качестве всеобъемлющей системы социально-нормативного регулирования. При этом следует подчеркнуть, что нормативная сторона – не просто некое дополнение к исламской догматике и этике, а в практическом отношении – его важнейшая часть, своего рода стержень. Не случайно некоторые авторитетные исследователи полагают, что собственно теология занимает в шариате даже подчиненное положение по отношению к праву, либо вообще относят к шариату лишь предписания, регулирующие внешнее поведение человека и прямо не касающиеся его религиозной совести и внутренней мотивации поступков.

Мы остановимся главным образом на включаемых в шариат правилах поведения, а религиозно-этические аспекты затронем лишь в той мере, в какой они помогают уяснению его нормативной стороны. К уже приведенным соображениям в пользу такого выбора можно добавить и другие. В частности, как уже отмечалось, по сравнению с другими религиями ислам уделяет значительно большее внимание чисто светским вопросам, повседневным поступкам людей, их взаимоотношениям в самых различных сферах. Поэтому данная его сторона представляет особый интерес. Нельзя также забывать, что догматические постулаты и нравственные требования ислама с течением веков практически не менялись и мало зависят от особенностей различных районов его распространения. Они исчерпывающим образом изложены в авторитетных источниках, обращены лишь к мусульманам и предстают в их глазах вечными.

В отличие от этих предписаний, правила поведения практически неисчерпаемы. Большая их часть подвержены влиянию местных условий и не являются едиными для всего исламского мира. По существу, каждое направление ислама, каждая мусульманско-правовая школа придерживаются собственных, часто существенно отличающихся друг от друга правил поведения своих сторонников. Важно отметить, что ряд таких правил распространяется и на немусульман, а нередко является обязательным для них. Кроме того, именно с нормативной стороной связана проблема приспособления шариата к жизни, а простой мусульманин обращается к нему чаще всего за советом, как следует поступать в той или иной ситуации истинному правоверному.

Рассмотрение шариата как нормативной системы предполагает выяснение принципиального вопроса о том, предусматривает ли шариат готовые нормы, подходящие ко всем жизненным случаям, включает ли он точные и однозначные правила поведения мусульман по любому поводу. Среди большого разнообразия подходов к данной проблеме выделяются два основных. Согласно первому из них, в шариате имеются ответы на все вопросы, готовые правила поведения на любые жизненные случаи. Тем самым он представляет собой универсальную и не знающую пробелов систему норм, досконально регулирующих образ жизни мусульман. Отметим, что в исламских регионах нашей страны шариат чаще всего воспринимается именно как такое всеобъемлющее мусульманское право. Этот же смысл вкладывается в часто встречающееся выражение “законы шариата”. Да и вообще у нас получил широкое распространение взгляд, будто шариат – это всепроникающая и предельно детализированная система правил поведения, регламентирующая каждый шаг мусульманина, все предписывающая ему заранее и не оставляющая никакой свободы выбора.

Такое мнение, однако, разделяется далеко не всеми. Наоборот, в посвященных шариату трудах авторитетных исламских ученых преобладает иной подход к проблеме. В соответствии с ним нормативная сторона шариата складывается из нескольких разновидностей предписаний. Первую составляют имеющие ясный смысл и однозначно понимаемые положения Корана и Сунны. Среди них можно найти все конкретные правила исполнения мусульманами своих религиозных обязанностей, а точных норм, регулирующих взаимоотношения людей, имеется совсем немного (заметным исключением являются лишь вопросы брака, семьи и наследования). Эти правила носят непосредственно религиозный характер и исполнение многих из них считается обязательным для мусульман, составляет часть их религиозного статуса. Не случайно в ряде стран свобода вероисповедания для мусульман толкуется не только как их право на беспрепятственное отправление своих религиозных обрядов, но и на соблюдение норм шариата в брачно-семейных отношениях.

Религиозную природу имеют и те предписания Корана и Сунны, которые несут различный смысл, предусматривают по конкретным случаям не точные правила поведения, а устанавливают лишь общие рамки, ориентиры. Причем по вопросам взаимоотношений людей такие многозначные положения заметно преобладают в указанных источниках. Главное отличие этой второй группы норм шариата в том, что она неодинаково толкуется различными направлениями исламской мысли и разнообразными мусульманско-правовыми школами.

С нормативными предписаниями шариата тесно связаны так называемые корни фикха (термин “фикх” означает как доктрину мусульманского права, так и его нормы), выполняющие роль источников исламских правил поведения. Одни из них считаются выражающими божественное откровение и поэтому священными, а другие являются чисто рациональными. К первым, понятно, относятся Коран и Сунна, а ко вторым – разработанные мусульманскими правоведами рациональные способы толкования неоднозначных предписаний Корана и Сунны и, главное, решения вопросов, по которым эти источники вообще хранят молчание. С помощью таких способов, называемых в совокупности иджтихадом, и формулируется подавляющее большинство норм, регулирующих взаимоотношения людей. Без этих рациональных источников правил поведения исламский образ жизни вообще немыслим. Не случайно многие авторитетные мыслители рассматривают их в качестве важного элемента шариата.

Однако рациональный поиск ответов на вопросы, которые ставит перед мусульманами жизнь, должен вестись в рамках общих целей и ориентиров ислама, составляющих еще одну, притом ведущую часть шариата. Считается, что они лежат в основе любой нормы, являются главными критериями в оценке поведения людей, рационального формулирования любого правила поведения. Некоторые из них можно найти непосредственно в Коране и Сунне, а другие были разработаны мусульманскими теологами и правоведами, исходя из общей направленности ислама. Чем примечательны эти цели и ориентиры? Главное заключается в тесном переплетении в них религиозно-нравственного и правового начал, в чем ярко проявляется универсализм ислама. Прежде всего шариат в целом обращен к мусульманам как к верующим, которые воспринимают его в качестве божественного откровения, считают священным и вечным. В этом смысле основу шариата составляют вера и нравственность, затрагивающие религиозную совесть мусульманина и реализуемые главным образом в исполнении им своих религиозных обязанностей. Что же касается поступков правоверного в его каждодневных, мирских делах, то центральная идея шариата заключается в строгом соблюдении установленных Аллахом дозволений и запретов, которые не могут быть нарушены ни властями при принятии законов, ни людьми в их действиях. Кроме того, оценка шариатом поведения человека испытывает заметное влияние религиозно-этической идеи умеренности, исключения риска и крайностей.       

Поскольку шариат смотрит на мусульман как на людей, ведущих светскую жизнь, а также в известной мере касается живущих в мусульманском обществе немусульман, среди его целей и ориентиров можно обнаружить такие, в которых религиозно-этические критерии сочетаются с вполне “земными” интересами, предопределяющими поведение человека и нередко конкретизируются в правовых оценках. Так, по мнению авторитетных исламских мыслителей, шариат призван служить интересам человека и удовлетворять его мирские потребности, одни из которых являются жизненно необходимыми, другие облегчают его существование, а третьи могут считаться излишествами. Одновременно предполагается, что любая исламская норма нацелена на поддержание и защиту одной из пяти основных ценностей шариата – религии, жизни, разума, продолжения рода и собственности. Нетрудно заметить, что лишь первая из них непосредственно выражает богооткровенную природу шариата, а остальные больше подчеркивают его светскую направленность.

Взаимосвязь духовного и светского прослеживается также в классификации всех защищаемых шариатом интересов и прав на те, которые присущи Аллаху, принадлежат отдельным людям либо касаются одновременно как всевышнего, так и индивидов. Кроме того, важным исходным началом шариата является конкретизация отмеченной выше идеи дозволенного и запрещенного Аллахом в делении всех поступков человека на обязательные, рекомендуемые, разрешенные, порицаемые и запрещенные. Причем применительно к религиозному и мирскому поведению преобладают разные оценки. Так, строгие требования шариат предъявляет главным образом к выполнению мусульманами религиозных обязанностей и соблюдению культовых запретов, а по отношению к светским делам занимает несколько иную позицию. Здесь для шариата ведущим является стремление чрезмерно не обременять человека, не сковывать его жесткими ограничениями, в чем отражается характерная для него склонность к умеренности и неприятию крайностей.

Не случайно одно из правил мусульманской юриспруденции гласит, что при коллизии двух норм предпочтение отдается той, применение которой сопряжено с меньшими усилиями.

Такой подход, оставляющий человеку достаточно широкую свободу выбора, закрепляется и знаменитой мусульманско-правовой аксиомой, согласно которой исходной оценкой действий, слов и вещей является дозволение, если иное не предусмотрено Кораном или Сунной. Однако, демонстрируя заботу об индивидуальном праве, шариат следит за тем, чтобы оно не использовалось в ущерб интересам других и общему благу. Стремление избежать причинения вреда, как будет показано, является одним из исходных начал шариата.

Универсализм шариата, взаимодействие в нем религиозно-этического и правового начал ярко проявляются в его оценке того или иного поступка. Шариат допускает возможность двух подходов, один из которых берет за основу внутренние намерения человека, а другой – его внешнее поведение. Кстати, именно на таком несовпадении традиционного было основано одно из различий функций муфтия (знатока шариата, дающего заключения по религиозно-правовым вопросам) и кади (судьи): первый в своих суждениях относительно конкретного дела исходил преимущественно из религиозных соображений, а второй – учитывал чисто правовые, формальные моменты. Поэтому их оценки одного и того же поступка могли не совпадать, но обе признавались действительными. Не случайно шариат исходит из того, что гарантиями соблюдения большинства его норм являются как потусторонние, религиозные санкции, так и земная, правовая ответственность.

Отмеченные цели и ориентиры шариата лежат как бы между религией, нравственностью и правом. Они свидетельствуют, что шариат - не только религиозное явление, но и достаточно гибкая система, обращенная к земным проблемам, реальной жизни. Закономерно поэтому, что при решении чисто светских вопросов эти основополагающие начала, как правило, взаимодействуют с собственно правовыми принципами, также составляющими важнейший элемент шариата. Главное их отличие от других его составных частей в том, что они не носят религиозного характера, поскольку содержатся не прямо в Коране и Сунне, а были сформулированы мусульманскими юристами на основе рационального осмысления всех источников мусульманского права и многовековой практики его действия. Разработка этих принципов – заметный вклад мусульманской юриспруденции в развитие шариата и одновременно – в мировую правовую культуру. Не случайно в шариате они рассматриваются в одном ряду с божественным откровением, хотя и являются плодом творчества человека, подчеркивая тем самым рациональную сторону шариата. Вместе с тем правовая природа этих принципов наглядно проявляется в официальном включении 99 из них в т.н. Маджаллу – принятый в Османской империи в 1869-1876 гг. свод мусульманско-правовых норм по вопросам гражданского и судебного права.

Приведем лишь некоторые правовые принципы шариата, многие из которых отражают и переводят на юридический язык его религиозно-этические установки. Например, характерное для шариата стремление не обременять человека излишне жесткими обязательствами находит выражение в таких правовых принципах, как “Затруднение влечет облегчение” или “Необходимость делает разрешенным запретное”. В ряде принципов прослеживается желание исключить нанесение ущерба или по возможности уменьшить его: “Не допускается причинять вред и отвечать ущербом на ущерб”, “Допускается причинение вреда частного во избежание ущерба общего”, “Более ощутимый вред предотвращается менее серьезным”, “Из двух зол выбирается меньшее”, “Предупреждение порчи предпочтительнее получения выгоды”. Внимание к обеспечению индивидуальных интересов и прав, в частности, к собственности, как одной из защищаемых шариатом ценностей, лежит в основе принципов “Приказ о распоряжении чужой собственностью недействителен”, “Никто не вправе распоряжаться собственностью другого без его разрешения” и “Никто не может присваивать имущество другого лица без правового основания”.

Итак, шариат – весьма разнообразный, неоднозначный феномен, своего рода пункт встречи религии, нравственности и права. Когда говорят, что ислам представляет собой одновременно веру и образ жизни, то такой синтез как раз и воплощается в шариате. В качестве системы социальных норм он включает как точные конкретные правила поведения, так и общие ориентиры и принципы, позволяющие мусульманам самим находить ответы на интересующие их вопросы. Причем шариат отнюдь не сводится к мелочному регулированию каждого шага мусульманина, навязыванию ему жестких и не учитывающих изменяющийся образ жизни правил. Кто видит в нем свод давно известных решений на любой случай, тот не понимает назначения и смысла шариата. Ведь его суть заключается не в подчинении человека раз и навсегда установленному порядку, а в том, чтобы научить его оценивать ту или иную ситуацию и поступать в ней по-исламски, не забывая при этом собственные интересы, потребности других людей и особенности той среды, в которой он живет.

Именно поэтому религиозно-этические цели и правовые принципы вместе с “корнями фикха” (прежде всего – концепцией иджтихада) составляют живую душу, стержень шариата, по крайней мере, в том, что касается регулирования светских взаимоотношений людей. Особенно велика их роль в решении проблем, не предусмотренных Кораном и Сунной, а они-то чаще всего и возникают. Ведь готовые правила поведения можно обнаружить не более чем в 300 стихах Корана и 500 хадисах. Поэтому для поиска ответов на конкретные вопросы, которые ставит перед мусульманами жизнь, они обращаются именно к этому золотому фонду шариата: иджитихад позволяет найти подходящее правило в случае молчания Корана и Сунны или истолковать их многозначные предписания, религиозно-нравственные ориентиры помогают постичь цель, назначение любой нормы, а правовые принципы гарантируют выбор правильного решения из множества возможных.

Не случайно многие известные ученые рассматривают шариат в качестве основы, источника правил поведения мусульман, общего учения об исламском образе жизни. Такой взгляд означает, что сам по себе шариат еще не дает ответы на любые вопросы, но содержит все необходимое для их поиска. Поэтому не приходится удивляться, что, как уже отмечалось, он ассоциируется с исламским правом как всеобъемлющей системой социально-нормативного регулирования. Иначе говоря, там, где исповедуется ислам и живут мусульмане, действует и шариат. В этом смысле он играет роль объединяющей мусульман константы, общего неизменного ориентира для всех их и даже гаранта незыблемости ислама как цивилизации.

Важно иметь в виду, что решения, рационально сформулированные на основе общих ориентиров шариата, лишены божественного характера и, следовательно, могут модифицироваться с течением времени и изменением образа жизни мусульман. Не случайно один из правовых принципов шариата гласит: “Не запрещается изменение нормы с изменением времени”. При этом должны приниматься во внимание защищаемые шариатом ценности, а значит, - земные интересы и потребности человека. Именно в таком смысле толкуется мусульманскими правоведами принцип: “В основе распоряжения делами подданных должен лежать интерес”. Одновременно шариат демонстрирует уважение к обычаям и традициям мусульман, которые должны учитываться при решении конкретных вопросов. Не случайно среди правовых принципов шариата выделяются те, в которых проводится эта идея: “Обычай имеет значение нормы”, “То, что применяют люди, является критерием, которому надлежит следовать”, “Установленное обычаем равносильно предусмотренному нормой права”. Признание авторитета обычая сквозит и в хадисе: “То, что мусульмане считают хорошим, то и для Аллаха является хорошим”.

Следует подчеркнуть, что, по преобладающему в мусульманской юриспруденции мнению, обычай может служить оправданием даже отхода от некоторых предписаний Корана и Сунны. Кроме того, считается, что любая норма, в том числе и предусмотренная указанными источниками, должна уступать место другой, если исчезло основание, вызвавшее ее в свое время к жизни.

Таким образом, шариат позволяет интерпретировать и применять его нормы, изначальные ориентиры и принципы с учетом условий жизни мусульман, их обычаев и интересов, находить такие конкретные решения, которые идут в ногу со временем. Вобрав в себя многовековой опыт поколений, традиции десятков стран, представления миллионов мусульман об идеале и гармонии во взаимоотношениях людей, он стал заметным явлением духовной культуры, отражающим как собственно исламские, так и многие общечеловеческие ценности и достижения. Иначе говоря, шариат может вполне считаться достоянием не только мусульман, но и важной частью мирового наследия в сфере социально-нормативной культуры. В этом проявляется еще одна приметная черта шариата – его гибкость и открытость, готовность сосуществовать с иными традициями, правовыми системами и даже заимствовать у них. Кто полагает, что в исламских странах всегда применялись и продолжают действовать лишь нормы, взятые непосредственно из шариата (Корана и Сунны), а все остальное отвергается, тот глубоко заблуждается. На самом деле шариат и основанное на нем мусульманское право никогда не были здесь единственным законом. В исламском мире всегда сосуществовали самые различные традиции, обычаи и правовые системы. Их взаимодействие и даже взаимовлияние с шариатом говорят не о его слабости, а, наоборот, подтверждают его силу и жизненность, способность развиваться и соответствовать своему времени.

Такие качества шариата приобретают особое значение в наши дни. Дело в том, что шариат крайне разнообразен и в значительной мере противоречив. В его богатом содержании можно обнаружить и такие конкретные предписания, которые выглядят несоответствующими современным представлениям о правах человека и демократических ценностях, достигнутом мировом уровне правовой культуры. Конечно, шариат, как и любое другое религиозно-нравственное и правовое учение подобного масштаба, не свободен от нуждающихся в пересмотре положений, отживших догм и крайностей. Однако только поверхностное знакомство с шариатом может свести его к отрубанию руки за кражу, полигамии, побиванию камнями прелюбодеев или телесному наказанию за употребление алкоголя. Такие правила, хотя и имеющие для мусульман важное значение, не должны заслонять главного в шариате, который следует оценивать в целом не по обращенным в прошлое нормам, а по закреплению принципов, отражающих общечеловеческие ценности и передовую правовую культуру. Спора нет, видеть в нем позитивное не значит закрывать глаза на те моменты, время которых безвозвратно ушло. Но в сегодняшнем мире разумнее и перспективнее подчеркивать, что правильно понимаемый шариат представляет собой хотя и строгую, но в то же время гибкую, гуманную систему, нацеленную на удовлетворение интересов человека, необременительную для него и веротерпимую, поощряющую творческий подход к окружающему миру и самостоятельность суждений, способную отвечать на вызов времени. Акцент на этой стороне дела сейчас особенно важен, поскольку вокруг шариата накопилось немало недоразумений, а то и просто искаженных представлений¹⁷.

В ХХ веке развитие права мусульманских стран проходит под воздействием правовых систем Запада. В странах мусульманского права вместе с комплексом норм “личного статуса” (брак, наследование, завещание, правосубъектность) сформировались такие отрасли права, как гражданское и торговое право, государственное, административное, трудовое, судебно-процессуальное, уголовное. Проводится систематизация законодательства, разработаны и приняты кодексы, совершенствуются организация и деятельность судов.