2. Правовой режим участия иностранных граждан и лиц без гражданства в гражданских по на территории рф.

В соответствии с ФЗ «о гражданстве РФ» и ФЗ «о правовом положении иностранных граждан в РФ» в РФ иностранным гражданином считается лицо, не явл-ся гражданином РФ и имеющее док-ва наличия гражданства (подданства) иностранного гос-ва. Лицо без гражданства – апатрид – это лицо, не являющееся гражданином РФ и не имеющее док-в наличия гражданства (подданства) иностранного гос-ва.

Характеристика правового положения иностранных граждан и лиц без гражданства в гос-ве пребывания осуществляется по средствам сравнения этого положения с правовым положением граждан гос-ва пребывания в определенных сферах правоотношений.

Здесь необходимо очертить понятия: правовое положение, правовой статус иностранных лиц, категория правовой режим иностранных лиц.

Правовое положение и правовой статус иностранных лиц – понятия взаимозаменяемые. Правовой режим иностранных лиц – отличается.

Правовое положение иностранных граждан и лиц без гражданства в гос-ве пребывания определяется как совокупность прав и обязанностей, которыми гос-во пребывания наделяет иностранцев. По другому – это права и обязанности, которые в соответствии с объективным правом гос-ва пребывания могут иметь иностранные граждане. Или – это по сути правоспособность иностранных граждан и лиц без гражданства в гос-ве пребывания.

Правовой режим означает основные начала, принципы правового регулирования, положения иностранцев и лиц без гражданства в стране пребывания.

Это принципы, на которых строится правосубъектность иностранцев. При этом, компетенция гос-в в установлении правого режима иностранных S ограничена действием общепризнанных принципов и норм МП + норм МД, которые требуют предоставления иностранцам определенного минимума прав. Международно-правовые стандарты в области прав человека устанавливаются:

1. Во всеобщей декларации прав человека утверждена резолюцией ген ассамблеей ООН 10 декабря 1948г.

2. Международный пакт об экономических, социальных, культурных правах 1966г.

3. Международный пакт о гражданских и политических правах 1966г.

4. Европейская конвенция о защите прав человека и основных свобод 1950г. РФ ратифицировала 30.03.1998г.

5. Конвенция стран СНГ о правах и основных свободах человека 1995г. РФ ратифицировала ее в 1995г.

При действии международно-правовых стандартов в области прав человека правовой статус или правовое положение (объем правоспособности иностранных ф.л.) в различных гос-вах различен, т.к. любое гос-во суверенно устанавливает этот правовой статус.

Однако, не смотря на все различия объема и характера прав и свобод, которыми пользуются иностранцы в различных гос-вах, методы правовой регламентации их положения имеют сходные черты и характеризуются общими подходами. Как правило, правое положение иностранных граждан и лиц без гражданства в гос-ве пребывания хар-ся с использованием категории «национальный режим». И как правило, иностранным лицам в гос-ве пребывания предоставляется национальный правовой режим. Установление национального режима для иностранных граждан и лиц без гражданства в гос-ве пребывания (предоставление национального режима) означает – наделение гос-вом пребывания иностранных граждан и лиц без гражданства. В определенной области или сфере правого регулирования таким же комплексом прав и обязанностей, что и в отношении собственных граждан.

В РФ иностранные граждане и лица без гражданства пользуются национальным режимом.

Ст. 62 КРФ - иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в РФ правоспособностью в том же объеме, что и граждане РФ, если иное не установлено МД или ФЗ. Аналогичная норма содержится так же в ст.4 ФЗ «о правовом положении иностранных граждан в РФ». Иностранные граждане могут учувствовать как в публичных, так и в частных ПО. Но при этом, ни одно гос-во не наделяет иностранных граждан правоспособностью в том же объеме, что и собственных граждан. Такое не соответствие в правовом статусе особенно характерно для области публично-правовых отношений + трудовых ПО. В соответствии с КРФ иностранцы не вправе избирать и быть избранными в ОГВ и в ОМС. Т.е. не пользуются избирательным правом, не учувствуют в референдуме, не занимают высшие гос.должности. При этом, положения КРФ более детально регулируются ФЗ «о правовом положении иностранных граждан в РФ» ст. 14 данного закона – иностранцы не вправе находится на гос. или муниц.службе; не вправе занимать должности в составе экипажа судна, плавающего под государственным флагом РФ в соответствии с ограничениями, предусмотренными КТМ. Иностранцы не могут быть приняты на работу на объекты и в организации, деятельность которых связана с обеспечением безопасности РФ, перечень таких объектов и организаций устанавливается Правительством РФ. Есть ограничения, установленные специальными законами. Так, в соответствии с п.4 ст. 56 ВК (воздушный кодекс) в состав летного экипажа гражданского воздушного судна РФ могут входить только граждане РФ, если иное не установлено ФЗ.

Считается, что именно области ГП, гражданских ПО + область гражданского процесса – это типичные сферы широкого действия принципа национального режима для иностранных S. Принцип национального режима здесь реализуется наиболее полно. Т.е. иностранцам предоставляются те же или почти те же права и обязанности, что и гражданам и изъятие, хотя также существует, но они не столь многочисленны, как в сфере публичных ПО.

Гражданским зак-вом закрепляется принцип национального режима для иностранных S в сфере гражданских ПО. Сам термин «национальный режим» в зак-ве отсутствует, это доктринальный термин.

То, что понимается под национальным режимом, в зак-ве закрепляется в виде нормы соответствующего содержания:

1. Правила, установленные гражданским зак-вом, применяются к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных ю.л. если иное не предусмотрено ФЗ. Ч.4 п. 1 ст. 2 ГК.

На уровне федерации существуют кроме собственно законов – иные ПА, регулирующие имущественные отношения (указы президента, постановления прав-ва). ИСКЛЮЧЕНИЯ из принципа равной гражданской правоспособности иностранных S по сравнению с российскими гражданами и ограничение гражданских прав иностранцев могут устанавливаться только ФЗ + МД.

2. О предоставлении национального режима свидетельствует и содержание нормы второго предложения ст. 1196 ГК – иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в РФ гражданской правоспособностью наравне с российским гражданами, кроме случаев, установленных законом.

Т.о. правоспособность иностранных лиц определяется российским правом.

(А в первом предложении говорится, что определяется личным законом ф.л.)

Нормы второго предложения ст. 1196 имеет специальный характер.

Если Гражданское ПО складывается за границей в иностранном гос-ве и к нему применяется право иностранного гос-ва, то правоспособность иностранца в таких ПО определяется его личным законом. ( Предложение первое ст. 1196 ГК).

Если гражданское ПО складывается в РФ и регулируется гражданским правом РФ, то правоспособность иностранца в таком ПО определяется гражданским правом РФ, она будет приравнена к правоспособности российского гражданина (второе предложение ст. 1196 ГК).

В соответствии с нормами ст. 2 и ст. 1196 ГК ФЗ- ами могут быть установлены изъятие из принципа равной гражданской правоспособности иностранных граждан по сравнению с гражданами РФ. Такие ограничения устанавливаются различными ФЗ.

В основном эти изъятия затрагивают вещные правоотношения, прежде всего, право собственности на недвижимое имущество, права иностранных лиц в корпоративных ПО + право иностранных S при осуществлении инвестиционной деятельности. Например, в соответствии с ЗК РФ п.3 ст.15 ЗК иностранные граждане, лица без гражданства и иностранные ю.л. не могут иметь на праве собственности з.у., которые находятся на приграничных территориях, перечень которых уст-ся указами Президента РФ, и иных особых территориях в соответствии с ФЗ.

В соответствии с ФЗ «о порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности гос-ва» от 26 апреля 2008г. Для иностранных граждан, как потенциальных инвесторов, установлены изъятия ограничительного характера при осуществлении инвестиций в хозяйственные общества (ХО), имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности гос-ва.

Установление гражданских прав иностранцев ограничиваются Лесным кодексом, ФЗ «о недрах», ФЗ «о континентальном шельфе РФ», ФЗ «об обороте земель с/х назначения», ФЗ «о с/х кооперации» и другими ФЗ. Главное то, что изъятие из принципа могут устанавливаться только МД и ФЗ.

Считается, что еще более полно принцип национального режима для иностранных лиц применяется в области гражданского процесса. В соответствии с нормами о гражданском судопроизводстве - ст. 398 ГПК и Арбитражном судопроизводстве – ст. 254 АПК, в сфере процессуальных ПО для иностранных лиц действует принцип национального режима. Иностранные лица пользуются процессуальными правами и выполняют процессуальные обязанности наравне с российскими организациями и гражданами. (внимание! Здесь нет оговорки – если иное не предусмотрено….).

Процессуальным зак-вом не предусматривается сама возможность установления изъятий из национального режима для иностранных лиц в сферах гражданского и арбитражного процессов.

Такая особенность обусловлена самой природой процессуальных ПО.

Национальный режим в сфере гражданских ПО может предоставляться как безусловно, безоговорочно, так и на взаимной основе.

В соответствии с нормами ГК РФ (ст.2, ст.1196) национальный режим в сфере гражданских ПО иностранцам предоставляется безусловно, без учета взаимности. Т.е. независимо от того, пользуется или нет в том или ином иностранном гос-ве также национальным режимом российские граждане.

Это общее правило, общий принцип, который действует для большинства категорий ПО, однако, предоставление иностранного режима иностранцам может происходить на началах взаимности. Такой подход в правовом регулировании положения иностранцев означает - то, что ф.л. или ю.л. определенных гос-в в стране пребывания ( например, в РФ) предоставляются в определенной области правового регулирования такие же права и обязанности, что и собственным гражданам и ю.л., при условии, что также национальным режимом будут пользоваться ф.л. и ю.л. предоставляющего гос-ва в соответствующих иностранных гос-вах.

В Российском зак-ве содержатся примеры предоставления иностранным лицам в сфере гражданских ПО национального режима на началах взаимности. Т.е. мы будем, если они будут.

В соответствие с нормами п.1 ст.1256 ГК национальный режим иностранным лицам в сфере защиты авторских прав предоставляется на началах взаимности.

В российском праве действует презумпция «безусловного предоставления иностранного режима в сфере гражданских ПО» - на условиях взаимности национальный режим предоставляется лишь в случаях, предусмотренных МД или ФЗ.

Например, Закон Венгрии «о наследовании» предоставляет национальный режим с учетом принципа взаимности.

Предоставление на условиях взаимности национального режима в МЧП называется – формальная взаимность.

Однако, принцип взаимности используется не только при установлении в гражданском зак-ве национального режима для иностранных S.

Принцип взаимности при регулировании правового положения иностранцев действует при применении «ответных ограничительных мер» в отношении иностранцев «реторсий».

«Реторсии» - это устанавливаемые конкретным гос-вом ограничения правоспособности иностранных S в ответ на специальные ограничения правоспособности собственных граждан и ю.л., применяемы иностранным гос-вом. Целью реторсий явл-ся отмена иностранным гос-вом ограничений, введенных в отношении данного гос-ва и его S. Поэтому акты реторсии относятся к числу законных мер, которые может принять гос-во для защиты прав и интересов своих граждан и юридических лиц. Возможность применения реторсий предусмотрено уставом ООН.

В МЧП РФ также закрепляется применения реторсий – Правительством РФ могут быть установлены ответные ограничения (реторсии) в отношении имущественных и личных неимущественных прав граждан и ю.л. тех гос-в, в которых имеются специальные ограничения имущественных и личных неимущественных прав российских граждан и ю.л. (ст.1194 ГК).

Основания применения реторсий – это установленные иностранным гос-вом ограничения «дискриминационного характера».

Возможность применения реторсии устанавливается также и процессуальным зак-вом, а именно нормами п.4 ст. 398 ГПК и п.4 ст. 254 АПК.

Правовое положение ю.л. в МЧП (в международном частном обороте).