2. Определение права, подлежащего применению к обязательствами из односторонних сделок.

Определение применимого права в данном случае регулируется нормами, которые содержаться в ст. 1217 ГК РФ и соответствующие коллизионные нормы представляют собой новеллы в правовом регулировании сделок с ИЭ.

Односторонние сделки: доверенность, публичное обещание награды, выдача чека, публичный конкурс, банковская гарантия, отказ от наследства, принятие наследства.

Общеизвестно, что односторонние сделки составляют меньшинство по сравнению с двух и более сторонними сделками. Известно, что односторонняя сделка может породить обязанности лишь для лица ее совершающего. Т.к. в гражданском праве нельзя своим односторонним волеизъявлением создать обязательства для других лиц. Эти 2 обстоятельства предопределили: 1) немногочисленность коллизионных норм об обязательствах из односторонних сделок 2) содержание самих коллизионных принципов.

Нормы ст. 1217 ГК - к обязательствам, возникающим из односторонних сделок, если иное не вытекает из закона, условий или существа сделки либо совокупности обстоятельств дела, применяется право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, принимающей на себя обязательства по односторонней сделке. Т.О. привязка идет к стороне, принимающей на себя обязательства, т.е. к лицу, совершившему эту одностороннюю сделку. Если речь идет о таких односторонних сделках как публичное обещание награды, банковская гарантия, объявление конкурса, то к обязательствам из таких сделок в случае спора будет применяться материальное право определенной страны, избранное в соответствии с вышеуказанным правилом.

Специальному коллизионному регулированию подчиняются такие односторонние сделки, как доверенность. Норма – ч. 2 ст. 1217 ГК – срок действия доверенности и основания ее прекращения определяются по праву страны, где была выдана доверенность. Действует привязка – закон места совершения сделки.

Широко распространены односторонние сделки в сфере наследования. Это различные завещательные распоряжения, в том числе завещательный отказ (легат), ВОЗЛОЖЕНИЕ, акты отмены и изменения завещания, принятие наследства, отказ от наследства, иные сделки. Односторонние сделки в области наследования не подпадают под действие норм ст. 1209 ГК (о форме сделки) и нормы ст. 1217 ГК ( о праве, применимом к ПО из односторонних сделок). Форма односторонних сделок в сфере наследования, права и обязанности S ПО из таких сделок, определяются правом страны, избираемым в соответствии со специальными коллизионными нормами о наследовании.

3. Коллизионные вопросы применения права к договорам (договорным обязательствам) с иэ.

Вопрос о коллизионных принципах применения права к гражданско – правовым договорам с ИЭ возникает лишь при наличии спора между сторонами, который поступил на разрешение юрисдикционного органа и должен быть разрешен правоприменителем. Если спора о правах и обязанностях не возникает, нет необходимости применять право и разрешать вопрос о применимом праве определённого гос-ва. В силу принципа свободы договора, стороны контракта имеют возможность по своему усмотрению устанавливать содержание (условия договора). Если суд или арбитраж будет разрешать спор из договорного обязательства, то прежде он будет руководствоваться содержанием договора. Однако, руководствуясь лишь договором, не во всех случаях возможно разрешение спора. Т.о. в большинстве случаев, при разрешение споров из договорных обязательств с ИЭ возникает необходимость применения материального ГП.

Так, часто, стороны не предусматривают в контракте санкции за нарушение обязательства, имея ввиду, что они устанавливаются законом. Кроме того, стороны не согласовываю такое условие, как момент перехода права собственности на приобретателя имущества, а также условия о моменте перехода риска случайной гибели товара, имея ввиду, что эти условия устанавливаются диспозитивными гражданско – правовыми нормами. Все эти обстоятельства указывают на необходимость применения к договору с иностранным элементом норм материального гражданского права.

Поскольку рассматриваемые ПО осложнены ИЭ, то возникает вопрос о применимом праве того или иного гос-ва. Вопрос о применимом материальном праве к договору с иностранным элементом разрешается на основании коллизионных норм, которые указывают право какой страны применяется к договорному обязательству с ИЭ. В данном случае, коллизионные нормы также применяются по принципу закон суда. Т.О. в зависимости от того юрисдикционный орган какой страны будет разрешать спор из договора и какие нормы он применяет, будет определяться и применимое материальное право.

Однако, применительно к гражданским Д с ИЭ, международная практика выработала типичные коллизионные подходы, оправдавшие себя на практике и получившие закрепление в зак-ве многих гос-в. Основной коллизионный принцип и основная коллизионная привязка, которая используется в этой сфере – это принцип «автономии воли сторон». В силу коллизионных норм, построенных на этом принципе, стороны могут сами при заключении договора избрать и указать в договоре право определенной страны, на основании которого будут определяться их права и обязанности в случае возникновения спора из контракта. При этом, волеизъявления сторон обязательно для правоприменителя.

Сам коллизионный принцип автономии воли сторон закрепляется в зак-ве и применяется в практике разрешения договорных споров во многих гос-вах. Поэтому признается основным в данной сфере. Однако, допустимые пределы автономии воли сторон в праве разных гос-в понимаются по - разному. В ряде гос-в, эта автономия почти ничем не ограничена и означает, что стороны, заключив контракт, могут подчинить его любой правовой системе. В РФ допускается свободный выбор права любого гос-ва по соглашению участников сделки (за исключением случаев, когда автономия воли к определенным контрактам вообще не может применяться).

В соответствии с коллизионным правом других гос-в, выбор сторонами материального права, применимого к договору осуществляется на несколько иных началах. Стороны могут избрать право, но только такое, которое связано с данной сделкой. В ЕТК США (единообразный торговый кодекс)- правило – стороны могут избрать право, имеющее разумную связь с данной сделкой.

В зак-ве РФ коллизионный принцип автономии воли сторон закреплен в ст. 1210 ГК – выбор права сторонами договора. П.1 – стороны договора могут при заключении договора или в последующем выбрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору. П.2 – соглашение сторон о выборе подлежащего применению права должно быть прямо выражено или должно определенно вытекать из условий договора либо совокупности обстоятельств дела. Т.О. правоприменителем признается как прямое или непосредственное выражение воли относительно избираемого права, так и «молчаливое» выражение воли, когда в договоре не указано избираемое право, но относительно определенного выбора сторон можно судить исходя из обстоятельств дела.

Как следует из содержания норм ст. 1210 ГК - стороны могут избрать право как непосредственно при совершении сделки, так и путем заключения последующего соглашения, которое становится составной частью основного контракта. В соответствии с номой п. 4 ст. 1210 ГК – стороны договора могут выбрать подлежащее применению право как для договора в целом, так и для отдельных его частей.

При этом, в контракте, что в части определенных условий договор подчиняется праву определенного гос-ва. Например, взыскание неустойки за прострочку исполнения осуществляется в соответствии с нормами гражданского зак-ва РФ.

В соответствии с зак-вом РФ не по всем договорам допускается свобода выбора права сторонами. В 2х случаях выбор права сторонами исключается:

1. П. 2 ст. 1213 ГК - к договорам в отношении находящихся на территории РФ земельных участков, участков недр, и иного недвижимого имущества применяется право РФ.

2. Ст. 1214 ГК – к договору о создании ю.л. с иностранным участием применяется право страны, в которой согласно договору подлежит учреждению ю.л.

Коллизионный принцип автономии воли сторон применяется как государственными судами, так и международным коммерческим арбитражем при разрешении споров из договор с иностранным элементом. При этом государственные суды руководствуются нормами ст. 1210 ГК. В тоже время, международный коммерческий арбитраж будет применять специальные коллизионные нормы, также содержащие принцип автономии воли сторон. Законодательной основой для такого положения явл-ся норма ч.2 п.1 ст. 1186 ГК – особенности определения права, подлежащего применению международным коммерческим арбитражем устанавливаются законом о международном коммерческом арбитраже - МКА. В ФЗ «о МКА» установлены особенности действия принципа автономии при разрешении дел МКА. Эти особенности закрепляются ст. 28 – п.1 Арбитраж, третейский суд разрешает спор в соответствии с такими нормами права, которые стороны избрали в качестве применимых к существу спора. Данное положение подтверждает принцип автономии воли сторон в выборе права, подлежащего применению в договоре. Который зафиксирован и в ст. 1210 ГК. Вместе с тем, это положение имеет особенность – вместо термина право в смысле право определенного государства здесь применяется выражение – нормы права. Выражение - нормы права – имеют особую смысловую нагрузку. В соответствии со ст. 28 ФЗ «о МКА» сторонам контракта тем самым предоставляется возможность предусмотреть в качестве норм, подлежащих применению к договорному обязательству не только право в его строгом формальном смысле, т.е. нормы, составляющие часть правовой системы какого – либо гос-ва, как это имеет место, применительно к ст. 1210 ГК , но также и нормы, разработанные на международном уровне, но не явл-щиеся правом в строгом, формальном смысле слова. Стороны могут предусмотреть в качестве применимых в Д. правовых норм положения Конвенций, МД, даже если они еще не приобрели обязательной силы в качестве права определенного государства, например, не ратифицированные гос-вом. Более того, можно в контракте предусмотреть в качестве применимых нормы МД , которые вообще не вступили в силу не для одного гос-ва, поскольку не набрали необходимого числа участников или необходимое число ратификаций. Также можно предусмотреть, в качестве применимых к договорному обязательству, унифицированные нормы, разработанные специализированными международными организациями, но не трансформированные в правовые системы соответствующих гос-в (принципы международных коммерческих контрактов, разработанные международным институтом о унификации частного права - УНИДРУА). Эти принципы - это не МД, не акт национального зак-ва (не закон), это результат обобщения рациональных идей договорного права, закрепленных в разных национально – правовых системах. Стороны контракта могут сослаться в договоре только на эти принципы и именно они будут применяться при разрешении спора, а не национальное право какого – либо гос-ва (это одни ученый назвал – СУБ ПРАВО).

Т.О. принцип автономии воли в МКА понимается расширительно. Стороны могут избрать для регулирования своих отношений не только материальное право определенного гос-ва, но и нормы, которые правом, в строгом формальном смысле этого слова, не явл-ся.

Но в любом случае, если юрисдикционный орган применяет коллизионные нормы, основанные на принципе автономии воли сторон, то волеизъявление сторон в пределах, допускаемых законом, относительно выбора применимого материального права, явл-ся обязательным для суда или арбитража.

По иному, регулируется ситуации с применимым к договору правом при отсутствии волеизъявления сторон относительно права, подлежащего применению к сделке. Если в соглашении сторон не выражено действительное их намерение подчинить свои отношения праву определенной страны, то тогда право, подлежащее применению, будет определяться также на основе коллизионных норм, но уже иных, содержащих иные коллизионные принципы. При этом, нужно иметь в виду, что юрисдикционный орган, в таких случаях, применяет свое коллизионное право, своего гос-ва, т.е. применяет коллизионные правила по принципу - закон суда.

Наиболее частые коллизионные привязки:

1. Закон (право) места совершения сделки (заключение договора). В соответствии с этим принципом права и обязанности сторон договорного обязательства будут определять правом того гос-ва, де был заключен договор. В последнее время, зак-во многих гос-в и правоприменительная практика отказываются от применения данного принципа. Аргументы: для того, чтобы применить право места заключения договора, прежде всего надо определить это место. Местом заключения договора, в разных правовых системах, может пониматься по – разному. Поэтому, определение места заключения договора также в свою очередь, предполагает применение особых коллизионных норм, указывающих, право какого гос-ва подлежит применению для определения места заключения договора. Т.о. действие рассматриваемого коллизионного принципа предполагает сложное применение коллизионных норм, что усложняет задачу правоприменителя. Однако, трудности правоприменения это не главный аргумент против действия данного принципа. Второй аргумент – договор может быть заключен представителями сторон сделки в гос-ве, которое и право которого никак не связаны с существом договора и его содержанием. Договор лишь обличен в письменную форму и подписан управомоченными представителями сторон в этом гос-ве. Место заключения договора может быть случайным. Подчинение, в случае спора договорного обязательства, праву гос-ва где был заключен договор, практически буде означать - применение материального права, которое не имеет реальной сущностной связи с договором. Третий аргумент против этого принципа – в современных условиях, когда заключение договоров происходит по средством обмена электронными сообщениями, также возникают трудности с определением места заключения контракта.

В разделе 6 ГК данный критерий не предусмотрен. Поэтому договорные обязательства не подчиняются данному принципу. Однако форма договора подчинятся праву места совершения сделки, т.е. месту заключения договора.

2) Закон (право) суда. Применимое к договору материальное право может быть избрано и на основе принципа закон суда. Применение данного принципа здесь означает то, что материальные права и обязанности сторон контракта будут определяться правом того гос-ва, на территории которого ведется судебное или арбитражное разбирательство (суд или арбитраж которого разрешает правовой спор). Применяется такой принцип и в РФ. В сфере договорных обязательств в праве РФ действие принципа закон суда прослеживается в односторонних коллизионных нормах, отсылающих к российскому праву. В силу нормы п.2 ст. 1213 ГК - к договорам, в отношении находящегося на территории РФ недвижимого имущества, применяется российское право. Здесь действует принцип закон суда, поскольку применяется материальное гражданское право гос-ва суд которого разрешает дело. Действие принципа закон суда при выборе материального права к договорным обязательствам обусловлено самим характером обязательства.

3) Закон (право) наиболее тесной связи. Берет начало в англо – американском праве – Proper Law of contract. Также этот принцип называется – принцип локализации договора. Действие этого принципа означает, что к договорному обязательству применяется право страны, с которой контракт наиболее тесно связан. Данный принципа считается оптимальным в современных условиях и самым распространенным в сфере договорных обязательств после автономии воли сторон. Коллизионные нормы, построенные на этом принципе содержаться в федеральном коллизионном праве США, английском коллизионном прецедентном праве, в праве Европейских гос-в (Швейцария, ФРГ, Австрия). В европейском праве, законодатель как правило, устанавливает критерии, по которым определяется наличие связи контракта с правом определенной страны. В англо – американском праве разрешение вопроса – какое право свойственно данному договору – входит в компетенцию суда или иного правоприменителя.

П.1 ст. 1211 ГК – при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан. Т.О. если стороны не воспользовались автономией, то юрисдикционный орган на территории РФ будет руководствоваться при разрешении спора из договора с ИЭ правом страны, с которой договор имеет наиболее тесную связь. В законе установлены критерии определения права страны, с которым договор имеет наиболее тесную связь. Эти критерии закрепляются в нормах п.2,3 ст. 1211 ГК.

П.2 закрепляет – право страны, с которым договор тесно связан считается, если иное не вытекает из закона, условий и существа договора или совокупности обстоятельств дела, считается – право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора.

П.3 – стороной, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора, признается, если иное не вытекает из закона, условий или существ договора или совокупности обстоятельств дела, считается сторона, являющаяся, в частности, продавцом в договоре купли – продаже, арендодателем в договоре аренды, подрядчиком в договоре подряда, перевозчиком в договоре перевозки, займодавцев (кредитором) в договоре займа (кредитном договоре), банком в договоре банковского вклада и в договоре банковского счета, лицензиаром в лицензионном договоре. В п.3 перечень из 19 договоре в соответствии с ГК. Перечень п.3 не исчерпывающий, на это указывает выражение «в частности», поэтому возможен выбор права и к другим гражданским договорам. В любом случае, привязка идет к стороне, осуществляющей исполнение, осуществляющей исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора.

Действие норм п.2, 3 ст. 1211 ГК распространяется практически на все договоры с ИЭ, включая и внешне-экономические сделки. Применение к конкретному договору право определенного гос-ва означает, что применению подлежат нормы, содержащиеся не только в актах национального зак-ва, но и в международных договорах, ратифицированных этим гос-вом, а также санкционированные гос - вом правовые обычаи и нормы прецедентного права.

Для определенны видов договоров установлены иные критерии для определения права страны, с которой конкретный договор наиболее тесно связан. Эти правила содержаться в п.4 ст. 1211 ГК – правом страны, с которой договор наиболее тесно связан считается, в частности, в отношении Д строительного подряда и Д подряда на выполнение проектных и изыскательских работ - право страны, где в основном создаются предусмотренные основным договором результаты. В отношении Д простого товарищества (о совместной деятельности) – это право страны, где в основном осуществляется деятельность такого товарищества. В отношении Д, заключенного на аукционе, по конкурсу или на бирже применяется право страны, где проводится аукцион, конкурс или находится биржа.

Новеллами раздела 6 ГК явл-ся и специальное коллизионное регулирование Д с участием потребителя (ст. 1212 ГК), а также Д в отношении недвижимого имущества.

Определение права к договорам с недвижимым имуществом.

Ст. 1213 ГК.

П.1 – при отсутствии соглашения сторон о праве подлежащем применению к Д в отношении недвижимого имущества, применяется право страны, с которой Д наиболее тесно связан.

Важно: есть автономия.

Правом страны, с которой Д наиболее тесно связан считается право страны, где находится недвижимое имущество.

Для определенных категорий Д с недвижимостью автономия исключается – п.2 ст. 1213 ГК – к Д в отношении находящегося на территории РФ недвижимого имущества применяется право РФ.

Особенности определения материального права, подлежащего применению международным коммерческим арбитражем, при отсутствии соглашения сторон договора о применимых нормах права.

В соответствии с нормой ч.2 п.1 ст. 1186 ГК – эти особенности (выбора права) устанавливаются ФЗ «о МКА». В свою очередь ФЗ «о МКА» предусматривает, что при отсутствии какого – либо соглашения сторон о применимых материальных нормах арбитраж (третейский суд) применяет право, определенное в соответствии с коллизионными нормами, которые он считает применимыми. Получается что МКА сам определяет нормы, на свой вкус.

П. 2 ст. 28 ФЗ «о МКА» - арбитры МА суда, который проводит третейское разбирательство на территории РФ, изначально не обязаны руководствоваться правилами ст. 1211 ГК, предусматривающими применение права страны, с которой Д наиболее тесно связан, в отличии от государственных судов РФ. Более того, МКА, в отличии от государственного суда не обязан применять коллизионные нормы по принципу закон суда, т.е. свои своего гос-ва. Т.О. МКАС (арбитражный суд) при торговой – промышленной палате не обязан применять только российские коллизионные нормы. И МКА на территории РФ может применять и иностранные коллизионные нормы, что исключается для государственного суда.

Однако, на практике МКА. Наиболее вероятно, что МКА будет применять при отсутствии соглашения сторон относительно применимых правовых норм все – таки коллизионные правила ст. 1211 ГК. Эти коллизионные нормы, по общему признанию, отражают рациональные идеи выбора права к договорным обязательствам с ИЭ. Основная рациональная идея коллизионного регулирования заключается в том, чтобы применять к ПО право той страны, с которой это ПО, в данном случае – договорное обязательство, наиболее тесно связано. В нормах ст. 1211 ГК отражен именно такой подход.

Избранное на основе коллизионных норм материальное право определенного гос-ва, подлежащее применению к договорному обязательству – именуется обязательственным (договорным) статутом. Круг вопросов, определяемых обязательственным или договорным статутом - именуется сферой действия обязательственного статута.

В российском зак-ве сферы действия обязательственного статута регулируется нормами ст. 1215 ГК – правом, подлежащему применению к Д, определяются, в частности, 1) толкование Д 2) права и обязанности сторон Д 3) исполнение Д 4) последствия не исполнения или ненадлежащего исполнения Д 5) прекращение Д 6) последствия недействительности Д. Перечень не исчерпывающий и в связи с этим, к сфере действия обязательственного статута относят и другие вопросы, например такие: заключение Д, основания признания Д не действительным, переход риска случайной гибели или порчи товара. На основе избранного права, подлежащего применению к Д будут разрешаться и вопросы исковой давности ст. 1208 ГК. Исковая давность определяется по праву страны, подлежащего применению к соответствующему отношению. Т.е. какое право подлежит применению к ПО вцелом, по этому же праву будут решаться и вопросы исковой давности.

Норма ст. 1208 ГК применяется не только к договорным обязательствам, но и вообще к гражданским ПО с ИЭ.

Договор международной купли – продажи товаров.