3. Закон, избранный лицом, совершившим сделку.

Отношение к этой формуле прикрепления, определяющее право, применимое к сделке, характеризуется с точки зрения расширения допустимых пределов автономии воли, закрепление правила о выборе сторонами договора, применимого права в универсальных и региональных международных соглашениях. ГК РФ ст. 1210 исходит из свободы выбора права сторонами Д. не ограничивая выбор сторон Д. Соглашение сторон о выборе права д.б. прямо выражено или определенно вытекать из условий Д или совокупности обстоятельств дела. Допускается выбор сторонами применимого права как для Д в целом, так и для отдельных его частей. Выбор подлежащего применению права м.б. сделан сторонами Д как при его заключении так и в последующем. Сделанный после заключения Д выбор применимого права, имеет, согласно ст.1210 ГК, обратную силу и считается действительным с момента заключения Д. без ущерба для прав 3их лиц.

4.Закон места совершения акта.

Он может означать:

1. Закон местосовершения Д.

2. З.местоисполнения обязательств

3. З. местосовершения сделки, определяющей ее форму

ГК к сфере действия права, подлежащего применения относит: толкование Д, права и обязанности сторон, исполнение Д, последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения Д, прекращение Д и последствия недействительности Д.

5.Закон страны продавца.

Норма ст.1211 ГК предусматривает, что в отсутствии выбора права сторонами применяется право страны с которой Д наиболее тесно связан. Этим правом в отношении Д купли-продажи считается, если иное не вытекает из З., условий или существа Д либо совокупности обстоятельств дела, право страны где находится место жительства или основное место деятельности страны, которая осуществляет исполнение Д., имеющее решающее значение и для содержания Д.

6. Закон местосовершения деликта. С помощью этой формулы, которая применяется к обязательствам вследствие причинения вреда, определяется способность лица нести ответственность за причинённый вред, основания ответственности + ее ограничение и освобождение от ответственности, способы возмещения вреда, объем и размер его возмещения. Ст.1219 ГК предусматривается применение к обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда, применения права страны, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для требования о возмещении вреда.

7. Закон суда. Указанная формула практически противостоит всем другим коллизионным привязкам. Соотношение этих привязок на сегодняшний день отличает 1 зарубежную страну от другой. К коллизионным нормам общего характера примыкают специальные коллизионные правила. К таким правилам относятся: З.местазаключения брака, З. применяемый в области международно – правовых отношений, З. флага по средствам которого решаются коллизионные вопросы в морском и воздушном праве и некоторые другие. Осуществление коллизионной нормой своих регулятивных функций охватывает применение конкретных материально-правовых предписаний.

Источники права РФ, содержащие коллизионные нормы.

Источники коллизионного права РФ.

Понятие источники МЧП – более широкое понятие, чем источники коллизионного права. В 1ую категорию входят также источники, содержащие материально-правовые нормы (нормы прямого действия), например, Венская конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров содержит только материально-правовые нормы, регулирующие отношения продавца и покупателя. Т.о. она явл-ся источником МЧП, но не явл-ся источником коллизионного права. Источники, в которых могут содержаться коллизионные нормы российского права перечислены в ч.1 п.1 ст.1186 ГК РФ. Категории источников:

3. МД РФ

4. ГК РФ. Другие З в соответствии с п.2 ст.3 ГК

5. Обычаи, признаваемые в РФ

В силу принципа верховенства норм международных источников (ст. 15 КРФ, ст.7 ГК РФ), содержащиеся в МД коллизионные нормы подлежат применению к соответствующим ПО в приоритетном порядке.

6 раздел ГК это основной коллизионный регулятор в системе российского права. Само содержание 6 раздела позволяет сделать вывод – коллизионные нормы МЧП сосредоточены в основном в 6 разделе ГК. Хотя это основной коллизионный регулятор, но не единственный среди законодательных актов, не универсальный, не всеобъемлющий. В силу п.1 ст.1186 ГК специальные коллизионные нормы могут содержаться в иных законодательный актах. Коллизионные нормы, регулирующие семейные отношения, содержаться в СК РФ – раздел 7 + КТМ гл.26 «применимое право» - специальные коллизионные нормы, регулирующие выбор права, подлежащего применению к осложненным иностранным элементам, отношениям в сфере торгового мореплавания. Коллизионные нормы содержаться также в воздушном кодексе (ВК) + ФЗ РФ «об иностранных инвестициях в РФ» и др.

Как соотносятся нормы ГК коллизионные и нормы, содержащиеся в др.З.? – отношение между коллизионными нормами ГК и других законов строится по принципу ЮС ГЕНЕРАЛЕС и ЮС СПЕЦИАЛЕС – как отношение между общими и специальными нормами. При этом коллизионные нормы ГК играют роль общих предписаний, а коллизионные нормы других законов – явл-ся специальными и подлежат применению в приоритетном порядке. Если отсутствуют специальные коллизионные нормы, то к международному частному отношению применяются коллизионные нормы ГК. Например, специальные коллизионные нормы о выборе материального права, подлежащего применению к семейным отношениям с иностранным элементом (ИЭ) содержаться в 7 разделе СК, однако, если в СК отсутствует коллизионная норма, позволяющая избрать право к семейным отношениям с иностранным элементом, то в субсидиарном порядке должна применятся коллизионная норма ГК, выполняющая функции общей нормы. Причем, такой вывод основан на норме ст.4 СК в соответствии с которой к семейным отношениям, не урегулированным семейным зак-вом применяется гражданское зак-во, постольку, поскольку это не противоречит существу семейных отношений. Еще пример, в 6 разделе ГК, имеется коллизионная норма, указывающая на право, подлежащее применению к договору перевозки с ИЭ, но при этом, в КТМ имеются специальные коллизионные нормы, указывающие на право, подлежащее применению к договору морской перевозки, выбор права к Д морской перевозки будет осуществляться на основе специальных коллизионных норм КТМ, подлежащих применению в приоритетном порядке.

Ч.2 п.1 ст.1186 ГК - особенности определения права, подлежащего применению международным коммерческим арбитражем (например, МКАС), устанавливаются законом о международном коммерческом арбитраже. – способы и особенности разрешения правовых коллизий международным коммерческим арбитражем определяются специальным законодательным актом – Законом «о международном коммерческом арбитраже» от 1993г., такие особенности предусмотрены в ст.28 и главная из особенностей то, что ТС (третейский суд) обладает свободой и автономностью при применении коллизионных норм. Вывод – раздел 6 ГК выступает в сфере международных - гражданских ПО, хотя и основным, но все-таки не универсальным, не единственным коллизионным регулятором, поскольку существуют иные законы, содержащие специальные коллизионные нормы, правила.

СК РФ.

Нормы международного семейного права сосредоточены в основном в разделе 7 СК – применение семейного зак-ва к семейным отношениям с участием иностранных граждан и лиц без гражданства. Ст. 6 СК - семейное зак-во и нормы МП. В раздел 7 СК были внесены принципиальные новеллы по сравнению с ранее действующим кодексом о браке и семей (КоБС).

1. Новое зак-во раздел 7 СК отошло от господствующего ранее территориального принципа, который подчинял брачно-семейные отношения с иностранным элементом, если ПО имело хоть какую-то связь с РСФСР, исключительно российскому праву. Новое регулирование предполагает применение к таким отношениям как российского так и иностранного права.

2. По всем категориям брачно-семейных отношений с ИЭ предусматривается «многовариантное» решение. Оно дает возможность при выборе применимого права учитывать все обстоятельства конкретной ситуации. Например, в соответствии со ст.163 права и обязанности родителей и детей определяются: либо по праву страны, где они совместно проживают; либо по праву страны, гражданство которой имеет ребенок; либо по праву страны, где ребенок имеет место жительства.

Большинство норм раздела 7 СК имеют альтернативный характер.

3. Для некоторых категорий семейных ПО с ИЭ впервые урегулирован выбор применимого права. Т.о. устранены пробелы в коллизионном регулировании. Например, для личных и имущественных отношений между супругами ст.161 СК; прав и обязанностей родителей и детей ст.163 СК; установление и оспаривание отцовства и материнства ст. 162 СК; алиментных обязательств совершеннолетних детей и других членов семьи

ст. 164 СК.

Метод прямого регулирования. Нормы прямого действия в МЧП.

В рамках отрасли применяется не только коллизионный метод, но и метод прямого регулирования. Метод прямого регулирования – это регулирование частного отношения с ИЭ по средствам материальных и процессуальных норм, содержащих указание на права и обязанности S ПО. В результате применения данного метода соответствующие отношения оказываются урегулированными нормами прямого действия. Т.о. метод регулирования выражается через соответствующие нормы. Нормы прямого действия – это норма, которая не отсылает к праву какого-либо гос-ва, а непосредственно путем наделения S отношения правами и обязанностями регулирует соответствующие частные отношения.

Отличие коллизионной нормы и нормы прямого действия. Нормы прямого действия регулируют отношения через указания на права и обязанности S, в то же время коллизионная норма регулирует свое отношение через отсылку к праву определенного гос-ва.

Данный метод используется как в национальных источниках права, так и в международных договорах. Примером применения данного метода в нормах национального зак-ва, регулирующего отношения с иностранным элементом, может служить норма ст.1196 ГК – иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в РФ гражданской правоспособностью наравне с российскими гражданами, если иное не установлено в законе. Данная норма(прямого действия) не отсылает к праву какого-либо гос-ва, а регулирует отношения через уст-ие равной гражданской правоспособности отечественных и иностранных граждан.

Метод прямого регулирования применяется в МД, это означает, что Д не отсылает к праву какого-либо гос-ва, а непосредственно путем установления в его нормах прав и обязанностей S, регулирует частные отношения с иностранным элементом, на которое распространяется действие данного Д. Использование данного метода в МД приводит к созданию «унифицированных», т.е. единообразных, одинаковых материальных и процессуальных норм, применяемых к договаривающимся гос-вами. В этом ценность этого метода в рамках международных отношениях. Например, Женевская конвенция об авторском праве 1952г.; Венская конвенция о договорах международно купли-продажи товаров 1980г.;

Из всех видов норм и способов их закрепления предпочтительными явл-ся нормы прямого действия, содержащиеся в МД, поскольку в данном случае, правоприменители (суд) из договаривающихся гос-в имеют дело с унифицированными нормами, применяемые хотя бы в 2ух гос-вах и содержащими указания непосредственно на права и обязанности участников ПО.

Особенности применения права при разрешении дел из гражданских ПО с ИЭ.

При наличии спора из гражданского ПО с ИЭ (например, росс предприниматель и немецкий спорят), поступившего на разрешении юрисдикционного органа всегда имеет место всегда имеет место правовая коллизия, т.е. конкуренция между правовыми системами разных гос-в, которая выражается в возможности применения права нескольких гос-в к 1ому и тому же ПО. При разрешении споров правоприменитель должен разрешить эту коллизию (выбрать национальное право какого гос-ва подлежит применению) выбор осуществляется на основе коллизионных норм.

Т.о. 1ой особенностью правоприменительного процесса при разрешении дел с ИЭ явл-ся - необходимость применения коллизионных норм. Причем, гос-ый суд всегда, а коммерческий арбитраж как правило, применяет свое коллизионное право своего гос-ва, в данном случае – РФ. Т.о. коллизионные нормы, как правило, применяются по принципу – Закона Суда. Важным вопросом при применении коллизионных норм – явл-ся вопрос о толковании, квалификации юридических понятий, содержащихся в коллизионных нормах. Любая коллизионная норма содержит юридические понятия, в частности, норма п.1 ст.1209 ГК – форма сделки подчиняется праву - месту ее совершения, эта норма содержит понятие – форма сделки, место совершения сделки.

Правила о квалификации понятий, содержащихся в коллизионных нормах содержаться в п.1 ст. 1187 ГК – это общее правило для всех коллизионных норма – при определении права, подлежащего применению толкование юридических понятий осуществляется в соответствии с российским правом, если иное не предусмотрено законом. Данное правило представляется обоснованным – поскольку российский юрисдикционный орган толкует и применяет свое коллизионное право (т.е. коллизионное право РФ), то юридические понятия, в нем содержащиеся также должны толковаться в соответствии со своим правом (правом РФ). Т.о. применительно к норме п.1 ст.1209 ГК соответствующие понятия должны толковаться и квалифицироваться по российскому праву.

Не по всем делам с ИЭ требуется применение коллизионных норм. Росс.зак-вом предусмотрено, когда по делам такого рода не требуется применение коллизионных норм, в норме п.3.ст.1186 ГК – если МД РФ содержит материально-прав нормы, подлежащие применению к соответствующему отношению, то определение на основе коллизионных норм права применимого к вопросам полностью урегулированным такими материально-правовыми нормами исключается. (в приоритетном порядке применяется мд и возможно отпадает смысл коллизионного права).

В РФ действует Венская конвенция 1980г о Д международных купли-продаж - предприниматель будет разрешать дело между продавцом и покупателем на основании данного МД.

В свою очередь коллизионная норма может указать на необходимость применения иностранного по отношению к правоприменителю материального права. Например, норма п.1 ст.1224 ГК по делам о наследовании отсылает к праву страны к последнему месту жительству наследодателя. Если последним местом жит-ва было иностранное гос-во, то соответственно, к наследственному ПО с ИЭ подлежит применению право этого иностранного гос-ва. – иностранное право. Например, в соответствии с нормой п.1 ст.1190 ГК любая отсылка к иностранному праву должна рассматриваться как отсылка к материальному, а не коллизионному праву соответствующей страны. Данная норма разрешает проблему «обратной отсылки». Эта проблема заключалась в том, что до закрепления нормы п.1 ст.1190 ГК в соответствии с ранее действующим зак-вом отсылка к иностранному праву могла означать отсылку, как к материальному, так и к коллизионному иностранному праву, т.е. отсылка понималась как к праву в целом соответствующего гос-ва. В то же время коллизионная норма иностранного гос-ва в свою очередь могла содержать отсылку снова к российскому праву или к праву 3ей страны. Чтобы избежать таких ситуаций решил проблему обратной отсылки, предусмотрев правило п.1 ст.1190 ГК.

Т.о. ГК РФ уст-ет принцип отрицательного отношения к институту обратной отсылки. Но не только ГК, ФЗ «о международной коммерческом арбитраже» также отвергает возможность применения обратной отсылки. – ст.28 указание сторон контракта на выбор права определенного гос-ва должно толковаться как непосредственно отсылающее к материальному праву этого гос-ва, а не к его коллизионным нормам. Возможность и необходимость применения норм иностранного материального права явл-ся 2ой особенностью правоприменения при разрешении дел из гражданских ПО с ИЭ. На возможность применения иностранного права судами РФ непосредственно указывают нормы ст. 1191 ГК,ст.166 СК, ст.11 ГПК + коллизионные привязки, содержащиеся в нормах МЧП РФ.

Применение иностранного материального права имеет существенную специфику, т.к. это право явл-ся «чужим» для правоприменителя. Необходимость применения в силу действия коллизионных норм иностранного права создает парадоксальную ситуацию, когда правоприменитель, не будучи обязанным знать иностранное право, все же должен его применять и выносить судебные решения.

Нормы МЧП, содержащиеся в законодательстве разных гос-в содержат нормативные положения о порядке применения иностранного права.

Общие положения:

1. Иностранное право подлежит применению в РФ не зависимо от того, применяется ли в соответствующем иностранном гос-ве к отношениям такого рода российское право, за искл.случаев, когда применение иностранного права на началах взаимности предусмотрено законом. Эта норма п.1 ст.1189 ГК, т.о. иностранное право применяется в РФ безусловно, независимо от взаимности, без ее учета.

2. Применение иностранного права означает применение не только норм, содержащихся в национальном зак-ве иностранного гос-ва, но также и норм МД в которых учувствует иностранное гос-во, норм обычного и прецедентного права. Т.о. иностранное право должно применятся системно, т.е. применяются нормы правовой системы соответствующего гос-ва вцелом, в соответствии с существующей в гос-ве иерархии источников.

3. Применение коллизионной нормы может означать отсылку к праву страны с «множественностью правовых систем», такая ситуация возможна при отсылки к праву гос-ва с федеративным устройством, в котором регулирование гражданских отношений отнесено к ведению S РФ, что влечет разное правовое регулирование в разных S. Например, США, там регулирование частных отношений отнесено к ведению штатов, где в каждом штате семейное право свое. Здесь проблема – право какого штата применять? – эта ситуация регулируется нормой ст.1188 ГК – в случаи, когда подлежит применению право страны в которой действует несколько правовых систем, то применяется правовая система, определяемая в соответствии с правом этой страны. (в США существует внутреннее коллизионное право и там надо искать ответ на этот вопрос). Ст.1188 – если невозможно определить в соответствии с правом этой страны какая из правовых систем подлежит применению, то применяется правовая система, с которой это отношение наиболее тесно связано. Далеко не все федеративные страны признаются странами со множественностью правовых систем.

4. При применении иностранного права суд устанавливает содержание его норм в соответствии с их практикой применения, официальным толкованием и доктриной в соответствующем иностранным гос-вом.

Т.о. проблема – правоприменитель должен располагать такой информацией. Зак-во уст-ет правовые формы получения соответствующей информации.

Они предусматриваются п.2 ст.1191 ГК –

• ч.1 В целях установления содержания норм иностранного права суд может обратиться в установленном порядке за содействием и разъяснением в Министерство юстиции Российской Федерации и иные компетентные органы или организации в Российской Федерации и за границей либо привлечь экспертов.

Обращение в МинЮст РФ. Порядок обращения определяется положением о МинЮсте РФ, утвержденным указом Президента РФ от 13.10.2004г. В соответствии с положением, на МинЮст возложена задача обмена правовой информацией с иностранными гос-вами, поэтому суды РФ в связи с делами, находящимися в их производстве могут обращаться с запросами в МинЮст о предоставлении информации об иностранном праве.

Другие органы и организации в РФ это такие S, которые в силу характера своей основной деятельности связаны со сбором и анализом информации об иностранном праве. (Научно - исследовательские учреждения, ВУЗы). Условия и порядок предоставления судам соответствующей правовой информации такими органами и организациями регулируется НА и иными актами, определяющими их статус.

Обращение к компетентным органам и организациям в зарубежных гос-ва.

Порядок устанавливается МД РФ с соответствующими иностранными гос-вами. В 1991 году РФ стала участницей Европейской Конвенции «об информации, относительно иностранного зак-ва». Конвенция 1968г., в ней участвуют более 40 гос-в. Ее основное значение – она предусматривает, что договаривающиеся стороны обязуются предоставлять друг другу информацию, относительно своего зак-ва и процедур в гражданской и коммерческой сферах + относительно их судебных систем. Причем, каждое договаривающееся гос-во создает на своей тер-рии спец.орган, предоставляющий инф-ию о своем праве другим договаривающимся гос-вам, причем, эти функции могут быть возложены на уже существующие органы, например, МинЮст соответствующего гос-ва. Порядок предоставления информации о действующем праве иностранным гос-вам регулируется также договорами 2устроннего характера «о правовой помощи по гражданским, семейным, уголовным делам». Причем, предоставление такой информации представляет собой 1 из видов правовой помощи по смыслу этих Д. в этих Д «о правовой помощи» как правило, предусмотрено, что сведения о действующем праве будут предоставляться Минюстом или органами прокуратуры. По некоторым Д, в качестве таких органов названы только Минюст.

Привлечение экспертов о делу. Экспертом может выступать любое лицо, обладающее специальными знаниями в области иностранного права. В процессуальном зак-ве предусмотрено, что эксперт дает заключение о юридических фактах по делу, но в данном случае, специальная норма предусматривает возможность дачи экспертам заключения о содержании норм иностранного права.

Перечисленные возможности предусматривались и ранее действующим зак-вом о реформы МЧП в 2002 году, когда вступила в действие 3 часть ГК – 6 раздел. Однако, нормы 6 раздела ГК дополнены новеллами, которые предоставляют сторонам по делу определенные права и даже налагают обязанности в целях установления содержания норм иностранного права.

А именно, в соответствии с нормой ч.2 п.2. ст. 1191 ГК лица, участвующие в деле могут представлять док-ты, подтверждающие содержание норм иностранного права на которые они ссылаются в обоснование своих требований или возражений и иным образом содействовать суду в установлении содержания этих норм.

Есть еще норма, которая усложняет положение сторон – ч.3 п.2 ст. 1191 ГК – по требований, связанным с осуществлением сторонами предпринимательской деятельностью бремя доказывания содержания норм иностранного права может быть возложено на стороны. В комментариях говорится, что с введением той нормы принцип состязательности гражданского процесса возводится в Абсолют и задачи и функции правоприменителя в значительной степени перекладываются на стороны. Но есть и контраргументы.

Однако, не всегда при наличии соответствующей отсылки к коллизионной норме, иностранное материальное право может быть применено по делу.

Основания не применения иностранного права, хотя коллизионная норма к нему и отсылает.

1. Если ,не смотря на меры, предпринятые в соответствии с нормами п.2 ст.1191 ГК содержание норм иностранного права в разумные сроки не установлено, то применяется право РФ. Это нора п.3 ст.1191ГК.

Хотя коллизионная норма и отсылает к иностранному праву, применить его оказывается невозможным, причем невозможность заранее запрограммирована в законе, нужно учитывать, что речь идет не об абсолютной невозможности, а о невозможности по конкретному делу и в конкретных условиях.

«Разумные сроки» - трактуются как сроки рассмотрения гражданского дела, установленные процессуальным законодательством.

2. Невозможность применения иностранного права, хотя, коллизионная норма к нему и отсылает, может быть связана с действием «оговорки о публичном порядке» - ordre public/

Эта правовая категория известна многим гос-вам. Когда суд не применяет иностранное право, при наличии отсылки коллизионной нормы и обосновывает такое не применение тем, что применение иностранного закона противоречило бы принципам правопорядка действующим в данном гос-ве, то он тем самым применяет оговорку о публичном порядке. Т.о. «оговорки о публичном порядке» - это сделанный в правоприменительном акте вывод о том, что иностранное право в конкретном случае не может быть применено, хотя, коллизионная норма к нему и отсылает, так как его применение противоречит публичному порядку, действующему в гос-ве правоприменителя. «Оговорки о публичном порядке» означает отказать в применении иностранного права.

Вывод о не применении иностранного права по соображениям публичного порядка делается в судебном решении, а именно в мотивировочной части судебного решения. Зак-во РФ также ограничивает применение иностранного права по соображениям публичного порядка.

Норма ст.1193 ГК - «оговорки о публичном порядке» - норма иностранного права, подлежащая применению в соответствии с правилами настоящего раздела в исключительных случаях не применяется когда последствия ее применения явно противоречили бы основам правопорядка (публичному порядку) РФ. В этом случаи, применяется соответствующая норма Российского права. Причем, отказ в применении нормы иностранного права не может быть основан только на отличии правовой, политической или экономической системы соответствующего иностранного гос-ва от правовой, политической, экономической системы РФ. Норма аналогического содержания предусмотрена ст. 167 СК РФ.

Соответствующе критерии определения публичного порядка РФ содержаться в Постановлении Президиума ВС РФ от 2 июня 1999г. – под публичным порядком следует понимать основные принципы, закрепленные в КРФ и ФКЗ РФ.

Правовое положение физических лиц в МЧП.