Глава VIII

78. Справедливость как особый раздел морали. Аристотель в Никома-

ховой этике (V 1-3) демонстрирует, что справедливость особенно касается

достижения или восстановления баланса или пропорции (analogia)

между лицами. Лучший современный очерк идеи справедливости см. в

Sidgwick, The Method of Ethics, chap. 6, и Perelman, De la Justice (1945), за

которым следует Ross, On Law and Justice, chap. 12. Очень интересно историческое

исследование Del Vecchio, Justice, рецензия Hart II 28 Philosophy

(1953).

79. Справедливость как применение права. Искушение полностью

свести идею справедливости к этому, возможно, объясняет положение

Гоббса, согласно которому «ни один закон не может быть несправедливым

» (Leviathan, chap. 30). Остин в The Province, Lecture VI, p. 260 п. считает,

что «справедливый — это понятие относительное» и «употребляется в

отношении к определенному закону, который говорящий считает образцом

для сравнения». Так что, по его представлению, закон может быть

несправедливым с моральной точки зрения, если его сравнить с позитивной

моралью или законом Бога. По мнению Остина, Гоббс всего лишь

имел в виду, что закон не может быть несправедливым с правовой точки

зрения.

ПРИМЕЧАНИЯ К ГЛАВАМ 263

80. Справедливость и равенство. Поучительное обсуждение статуса

принципа о том, что prima facie люди должны считаться равными, и его

связи с идеей справедливости, см. в Benn and Peters, Social Principles and the

Democratic State, chap. 5, «Justice and Equality*; J. Rawls, «Justice as Fairness*

II Philosophical Review (1958); Raphael, «Equality and Equity* II 21 Philosophy

(1946); «Justice and Liberty* II 51 PAS (1951-2).

81. Аристотель о рабстве. См. Политику (I, 3-22). Он считал, что

некоторые из рабов не были таковыми «по природе», так что для них

рабское состояние несправедливо и неприемлемо.

82. Справедливость и компенсация. Этот тип справедливости ясно

отличался у Аристотеля от справедливости распределения (Никомахова

этика V, 4), хотя объединяющий принцип, согласно которому во всех

приложениях идеи справедливости должна быть соблюдена или восстановлена

«справедливая» или подобающая пропорция (analogia), также

неоднократно подчеркивался. См. Н. Jackson, Book 5 of the Nicomachean

Ethics (Commentary: 1879).

83. Правовая компенсация за вмешательство в частную жизнь. Аргументацию

в пользу того, что закон должен уважать частную жизнь, и что

принципы обычного права требуют ее признания, см. в Warren and

Brandeis, «The Right to Privacy* II 4 HLR (1890) и особое мнение Грея: Gray

J. II Roberson v. Rochester Folding Box Co. (1902), 171 NY 538. Английское

деликтное право не защищает частную жизнь как таковую, в то время

как в США она сейчас широко защищается. Об английском праве см.

Tolleyv.J. S. Fry and Sons Ltd. (1931), AC333.

84. Конфликт в плане справедливости между индивидами и более широкими

общественными интересами. О строгой и замещающей ответственности

в деликтном праве см. главы 10-11 книги Поссера (Prosser,

Torts) и пятую главу Friedmann, Law in a Changing Society. Обоснование

необходимости строгой ответственности за преступление см. в Glanville

Williams, The Criminal Law, chap. 7; Friedmann, op. cit., chap. 6.

85. Правосудие и «общее благо». См. Benn and Peters, Social Principles

and the Democratic State, chap. 13, где поиск общего блага идентифицируется

со справедливыми действиями или беспристрастным соблюдением

интересов всех членов общества. Такое отождествление «общего блага» и

справедливости признается не всеми. См. Sidgwick, The Method of Ethics,

chap. 3.

86. Моральные обязательства. О необходимости различать долг и

обязанности общественной нравственности от моральных идеалов и личной

морали см. Urmson, «Saints and Heroes» II Essays on Moral Philosophy

(Melden ed.); Whiteley, «On Denning "Morality"* II 20 Analysis (1960);

Strawson, «Social Morality and Individual Ideal* II Philosophy (1961); Bradley,

Ethical Studies, chaps. 5-6.

264 ПРИМЕЧАНИЯ К ГЛАВАМ

87. Мораль социальной группы. Остин в The Province использует выражение

«позитивная мораль» для того, чтобы отличить реальную мораль,

наблюдаемую в обществе, от «божественных законов», которые, по

его представлению, выражают высшие стандарты, при помощи которых

можно проверять как позитивную мораль, так и позитивное право. В

результате отмечается очень важное различие между социальной моралью

и теми моральными принципами, которые выходят за ее пределы и

могут быть использованы для ее критики. Однако «позитивная мораль»

Остина включает в себя все правила, отличные от позитивного права; в

нее входят правила этикета, игр, клубов, международного права, а также

все то, о чем обычно говорят и думают как о морали. Такое расширение

термина затемняет слишком многие важные различия в ее формах и социальных

функциях (см. главу X, раздел 4).

88. Существенные правила. См. главу IX, раздел 2, где говорится о

правилах, ограничивающих насилие и предписывающих уважение к частной

собственности и обещаниям, которые создают «минимальное содержание

» естественного права, лежащего в основании как позитивного

права, так и социальной морали.

89. Право и внешнее поведение. Критикуемая __________в тексте идея о том, что

право предписывает внешнее поведение, в то время как мораль — нет,

унаследовано юристами от кантовского различения легальных и моральных

законов. См. общее введение к «Метафизике морали» в Hastie, Kant's

Philosophy of Law (1887), pp. 14, 20-4. Современная формулировка этой

доктрины содержится в работе Kantorowicz, The Definition of Law, pp. 43-

51, критикуемой в Hughes, «The Existence of a Legal System* II 35 New York

University LR (1960).

90. Mens геа и объективные стандарты. См. Holmes, The Common

Law, Lecture 11; Hall, Principles of Criminal Law, chaps. 5-6; Hart, «Legal

Responsibility and Excuses* II Determinism and Freedom (ed. Hook).

91. Оправдание (justification) и извинение (excuse). О различии этих

терминов в уголовном праве см. Kenny, Outlines of Criminal Law (24th

edn.), pp. 109-16. О важности различения в целом см. Austin, «А Plea for

Excuses* II 57 PAS (1956-7); Hart, «Prolegomenon to the Principles of Punishment*

II 60 PAS (1959-60), p. 12. Подобное различение проводит и

Бентам: Of Laws in General, pp. 121-2 (об «освобождении от ответственности

» («exemption») и «оправдывающем обстоятельстве» («exculpation»).

92. Мораль, человеческие потребности и интересы. О том, что критерием

для называния правила моральным, является то, что оно есть результат

разумного и непредубежденного рассмотрения интересов заинтересованных

лиц, см. Benn and Peters, Social Principles of the Democratic State,

chap. 2. Сравни: Devlin, The Enforcement of Morals (1959).

ПРИМЕЧАНИЯ К ГЛАВАМ 265