ОРД

Основные положения взаимных обязательств должны быть оговорены в заключаемом сторонами контракте.

Между тем следует иметь в виду, что многообразие ситуаций, в которых оказывается лицо, содействующее ОРО, не может быть на все случаи жизни предусмотрено нормами права. Поэтому при заключении контракта с лицом, являющимся членом ОПФ, при всем том, что ОРО сохраняют за собой обязанность не быть безучастными в решении вопросов о наказании за содеянное, должно быть учтено и оговорено следующее:

–желает ли данное лицо быть расшифрованным и выступить в качестве свидетеля (если оно не принимало участия в подготавливаемом или совершенном преступлении) или готово нести ответственность за содеянное и представляет ли данное лицо возможную жесткую реакцию преступного мира в ответ на его сотрудничество

сОРО. Одновременно сотрудники ОРО должны четко оценить свои возможности по обеспечению безопасности не только негласного сотрудника, но и его близких;

–если расшифровка лица недопустима, какие возможности могут быть задействованы ОРО для того, чтобы это лицо могло быть либо полностью освобождено от уголовной ответственности в соответствии с законодательством, либо освобождено от длительного пребывания в местах лишения свободы. К способам защиты негласных сотрудников от привлечения к уголовной ответственности чаще всего относят: договоренность негласного сотрудника с лицами, которым он представил информацию, о том, чтобы при расследовании они не упоминали о нем как об участнике преступной группы; прекращение уголовного дела в отношении негласного сотрудника в ходе расследования; выделение материалов на негласного сотрудника в отдельное производство с последующим прекращением.

Безусловно, вторая ситуация является более типичной. Однако полностью исключать первую ситуацию не следует, поскольку она реализует принцип сочетания гласной и негласной деятельности. Так, в ранее действовавших ведомственных нормативных актах прямо предусматривалось: в случае, если все способы предотвратить подготавливаемое преступление исчерпаны, негласный сотрудник обязан своим личным вмешательством, невзирая на опасность расшифровки, пресечь данное преступление. Следовательно, первая ситуация вполне реальна и может иметь место. Необходимо

51

искать пути, в том числе правового, организационно-тактического характера, обеспечивающие решение этой сложной задачи.

Права, обязанности, ответственность лиц,

содействующих ОРО

Права и обязанности лица, привлеченного к осуществлению ОРД, – это совокупность обязательств перед оперативнорозыскным органом по осуществлению ОРД и корреспондирующих им предоставленных законодателем возможностях для надлежащего исполнения обязанностей, предусмотренных оперативнорозыскным законодательством и контрактом (в случае его заключения). Этой совокупностью прав и обязанностей обладают все лица, оказывающие содействие, вне зависимости от формы такого содействия (гласно или негласно)43.

Содействующие лица, согласно ст. 17 и 18, ч. 4 ст. 16, ч. 2 ст. 12 ФЗ об ОРД, ст. 19 ФЗ об ФСБ имеют право:

а) заключать контракт с ОРО о конфиденциальном сотрудничестве;

б) получать от сотрудников ОРО разъяснения своих задач, обязанностей и прав;

в) использовать в целях конспирации документы, зашифровывающие личность;

г) получать вознаграждение; д) право на выбор формы оказания содействия. В случае кон-

фиденциального (негласного) содействия – право на неразглашение сотрудниками ОРО факта содействия ОРО. Так, предание гласности (в том числе и сообщение о них судьям) сведений о лицах, внедренных в ОПГ, а также о лицах, оказывающих или оказывавших ОРО содействие на конфиденциальной основе, допускается лишь с их согласия в письменной форме и в случаях, предусмотренных федеральными законами;

е) право на «вынужденное причинение вреда»; ж) право на обеспечение безопасности в связи с содействием

ОРО;

43 Шумилов А.Ю. Оперативно-розыскная деятельность: вопросы и ответы.

Кн. 1. С. 78.

52

з) право получать компенсацию за ущерб, причиненный их здоровью либо имуществу в процессе оказания содействия органам Федеральной службы безопасности, другие права в социальной сфере;

Лица, оказывающие содействие ОРО, обязаны:

а) не допускать умышленного представления необъективной, неполной, ложной или клеветнической информации (ч. 1 ст. 17 ФЗ об ОРД). Сообщение агентом оперативнику информации (в любой форме), в которой изложены заведомо ложные сведения о совершении кем-либо преступления, следует квалифицировать как заведомо ложный донос, а лицо, совершившее это преступление, подлежит уголовной ответственности (см. ст. 306 УК). Кроме того, подлежит правовой оценке ситуация, в которой агент, участвуя в осуществлении ОРМ, может получить достоверные сведения о готовящемся или совершенном преступлении, однако по той или иной причине умышленно скроет их от оперативника. В такой ситуации поведение агента может послужить не только основанием для прекращения с ним сотрудничества, но и при определенных обстоятельствах основанием для его привлечения к уголовной ответственности по ст. 316 УК за укрывательство преступления;

б) не разглашать сведения, составляющие государственную тайну, и иные сведения, ставшие им известными в процессе оказания содействия ОРО (ч. 1 ст. 17 ФЗ об ОРД).

в) соблюдать условия заключаемого с ОРО контракта или договоренности о сотрудничестве;

г) выполнять поручения ОРО, направленные на осуществление возложенных на них обязанностей.

53

Глава 2. Оперативно-розыскные мероприятия

2.1. Понятие и виды оперативно-розыскных мероприятий

Понятие оперативно-розыскного мероприятия (ОРМ) имеет важное теоретическое и практическое значение, является одним из ключевых, базовых во всей ОРД. Достаточно напомнить, что в ст. 1 ФЗ об ОРД все содержание ОРД сводится законодателем к проведению ОРМ. Однако в законодательных актах РФ понятие опера- тивно-розыскного мероприятия не раскрывается. Такое понятие разрабатывается в науке44. На наш взгляд, сущность оперативнорозыскного мероприятия передает его понимание как системы взаимосвязанных действий, направленных на добывание (поиск) фактических данных, свидетельствующих о подготовке и совершении преступлений, о лицах, их замышляющих, подготавливающих, совершающих или совершивших, о наличии материальных следов преступной деятельности, местонахождении лиц, подозреваемых в их совершении или скрывшихся от следствия и суда, а также для решения других задач ОРД на основании и в порядке, предусмотренном ФЗ об ОРД45. Под ОРМ также предлагается понимать закрепленные в ФЗ об ОРД действия или совокупность действий, в рамках которых применяются гласные и негласные силы, средства

иметоды, направленные на решение задач ОРД46.

Всоответствии с ч. 1 ст. 6 ФЗ об ОРД ОРО могут осуществлять следующие 14 видов ОРМ:

1. Опрос.

2. Наведение справок.

3. Сбор образцов для сравнительного исследования.

4. Проверочная закупка.

44Обзор точек зрения относительно понятия ОРМ см., например: Захарцев С.И. Указ. соч. С. 20 – 42; Шумилов А.Ю. Оперативно-розыскная деятельность: вопросы и ответы. Кн. 2: Оперативно-розыскные мероприятии и меры: Учебно-практическое пособие. 2-е изд., доп. и перераб. М., 2006. С. 6 – 7.

45См.: Комментарий Закона РФ «О федеральных органах налоговой поли-

ции» / А.Н. Козырина. М., 2000. С. 94 – 95.

46См.: Теория оперативно-розыскной деятельности: Учебник. С. 281.

54

5.Исследование предметов и документов.

6.Наблюдение.

7.Отождествление личности.

8.Обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств.

9.Контроль почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений.

10.Прослушивание телефонных переговоров (далее – ПТП).

11.Снятие информации с технических каналов связи.

12.Оперативное внедрение.

13.Контролируемая поставка.

14.Оперативный эксперимент.

Несмотря на очевидное различие ОРМ между собой, их перечень является не случайным. Он определен единой общей сутью – направленностью на получение информации для ее последующей реализации. ОРМ являются главной составной частью ОРД.

В ходе проведения ОРМ могут использоваться информационные системы, видео- и аудиозапись, кино- и фотосъемка, а также другие технические и иные средства, не наносящие ущерба жизни и здоровью людей и не причиняющие вреда окружающей среде (ч. 3 ст. 6 ФЗ об ОРД).

Исходя из сущности ОРД и ее законодательного толкования ОРМ организуются и проводятся специальными субъектами, которыми являются только должностные лица ОРО; иным субъектам запрещено проводить ОРМ, а также использовать технические средства, предназначенные для негласного получения информации (ч. 6 ст. 6 ФЗ об ОРД).

Должностные лица органов, осуществляющих ОРД, решают ее задачи посредством личного участия в организации и проведении ОРМ, используя помощь должностных лиц и специалистов, обладающих научными, техническими и иными специальными знаниями, а также отдельных граждан с их согласия на гласной и негласной основе (ч. 5 ст. 6). Следовательно, участниками ОРМ могут быть также сотрудники иных подразделений, не являющихся оперативными, специалисты, иные лица, оказывающие содействие в решении задач ОРД, участвующие в подготовке или проведении ОРМ либо осуществляющие отдельные мероприятия по их поручению.

55

Результаты ОРМ подлежат документальному оформлению в оперативно-служебных документах. Оперативно-служебный документ – это материальный носитель с зафиксированной фактической информацией (на бумаге, фото- и кинопленке, магнитофонной ленте и др.), полученной в ходе ОРД и оформленной по установленным в правоохранительных органах и спецслужбах России правилам делопроизводства. Перечень документов, которыми должны оформляться результаты ОРМ, приведен в таблице, прилагаемой к Инструкции «О порядке представления результатов оперативнорозыскной деятельности органу дознания, следователю или в суд», утвержденной приказом ФСНП России, ФСБ России, МВД России, ФСО России, ФПС России, ГТК России, СВР России от 13 мая

1998 г. № 175/226/36/201/286/410. При этом приведенный там пе-

речень не является исчерпывающим, поэтому могут представляться и другие или по-иному названные документы.

В теории выделяют различные классификации ОРМ47.

1.В зависимости от времени (продолжительности) проведе-

ния ОРМ они могут быть разовыми (опрос, наведение справок, сбор образцов для сравнительного исследования и т.д.) и длящимися (контроль почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений; прослушивание телефонных переговоров и т.д.).

2.В зависимости от формы проведения. ОРМ осуществляются как гласно, так и негласно. Негласность означает неочевидность, скрытность проводимых ОРМ от лиц, в них не участвующих, в том числе и от сотрудников ОРО, но прежде всего – от объектов, в отношении которых они проводятся. Это позволяет нейтрализовать возможное противодействие со стороны объектов ОРМ, обеспечить безопасность участников ОРМ, их результативность, сохранить в тайне сам факт осуществления ОРМ, применяемые при этом средства и методы.

Негласность может быть обусловлена как практической целесообразностью, так и невозможностью гласного проведения отдельных ОРМ, открытого использования средств, методов либо задействования отдельных участников ОРМ. Только негласными мо-

47 В настоящей работе приведена классификация, предложенная В.Г. Бобровым (см.: Бобров В.Г. Понятие оперативно-розыскного мероприятия. Основания и условия проведения оперативно-розыскных мероприятий: Лекция.

М., 2003. С. 23 – 24).

56

гут быть такие ОРМ, как оперативное внедрение, контролируемая поставка, снятие информации с технических каналов связи.

Негласность ОРМ условна. Она может быть абсолютной и относительной. При абсолютной негласности о проведении ОРМ осведомлены только оперативники, их осуществляющие, а также лица, действующие по их поручению и непосредственно выполняющие эти мероприятия (конфиденты, сотрудники подразделений специальных технических мероприятий, оперативно-поисковых подразделений). При относительной негласности ОРМ об их проведении не знают только граждане, в отношении которых они осуществляются, а их результаты, полученные втайне от заинтересованных лиц, в дальнейшем могут быть преданы гласности. Так, результаты наблюдения, негласно проведенного в рамках предварительной оперативной проверки или оперативной разработки с участием граждан и применением кино-, фотосъемки и видеозаписи, специальных химических, а также иных технических и других средств, могут быть использованы в уголовном процессе в качестве доказательств по уголовному делу.

Под гласностью следует понимать открытость проведения ОРМ, когда их содержание, цели, участники не скрываются ни от окружающих, ни от объектов их проведения (опрос, получение образцов, исследование предметов и документов и др.).

ОРМ могут носить и смешанный, гласно-негласный характер. Так, прослушивание телефонных переговоров, проводимое по заявлению или с согласия заинтересованных лиц, является негласным только по отношению к абоненту заявителя. Часть действий в рамках одного ОРМ может осуществляться гласно, а часть – негласно, например, при проведении гласного опроса можно негласно контролировать поведение опрашиваемого, его реакцию на информацию, выдаваемую ему в ходе беседы, с целью определить правдивость показаний опрашиваемого. Особой разновидностью гласно-негласных ОРМ можно считать так называемые зашифрованные ОРМ, истинная цель которых от заинтересованных лиц скрывается под видом гласных действий иного, отвлекающего, характера и содержания (например, ОРМ «Обследование помещения» выдается за проверку соблюдения правил пожарной безопасности соответствующим должностным лицом).

57

Все предусмотренные в ст. 6 ФЗ об ОРД ОРМ по признаку гласности их проведения условно можно свести в две основные группы:

а) ОРМ, которые могут проводиться как гласно, так и негласно: опрос, наведение справок, сбор образцов для сравнительного исследования, исследование предметов и документов, наблюдение, отождествление личности, обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств;

б) проводимые только втайне (негласно) от проверяемых, разрабатываемых и иных лиц, в отношении которых они осуществляются: контроль почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений, прослушивание телефонных переговоров, снятие информации с технических каналов связи, оперативное внедрение, контролируемая поставка, оперативный эксперимент, проверочная закупка.

3. Для проверки законности проведения того или иного ОРМ удобной является классификация ОРМ в зависимости от необхо-

димости санкционирования ОРМ. По этому критерию все ОРМ можно условно поделить на три группы:

а) проводимые на основании специального постановления, утвержденного руководителем органа, осуществляющего ОРД (ведомственное санкционирование) (проверочная закупка, контролируемая поставка, оперативный эксперимент, оперативное внедрение) (ч. 7 ст. 8 ФЗ об ОРД);

б) ОРМ, проведение которых, помимо специального постановления руководителя органа, осуществляющего ОРД, допускается только на основании судебного решения. В эту группу входят ОРМ, которые ограничивают конституционные права человека и гражданина на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, передаваемых по сетям электрической и почтовой связи, а также право на неприкосновенность жилища. К таким ОРМ относятся: обследование жилища, контроль почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений, прослушивание телефонных переговоров, снятие информации с технических каналов связи (ч. 2 ст. 8 ФЗ об ОРД);

в) ОРМ, для проведения которых не требуется ни специального постановления, ни судебного решения – все остальные ОРМ.

58

2.2. Основания проведения оперативно-розыскных мероприятий

Понятие «основание» означает причину, достаточный повод, оправдывающий что-нибудь48. Исчерпывающий перечень оснований проведения ОРМ содержится в ст. 7 ФЗ об ОРД. Для проведения ОРМ достаточно любого из этих оснований.

В соответствии со статьей 7 ФЗ об ОРД проведение ОРМ возможно при наличии следующих оснований.

1. Органам, осуществляющим ОРД, стали известны сведения:

–о признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного противоправного деяния, а также о лицах, его подготавливающих, совершающих или совершивших, если нет достаточных оснований для решения вопроса о возбуждении уголовного дела;

–о событиях или действиях, создающих угрозу государственной, военной, экономической или экологической безопасности РФ;

–о лицах, скрывающихся от органов дознания, следствия и суда или уклоняющихся от уголовного наказания;

–о лицах, без вести пропавших, и об обнаружении неопознанных трупов.

Указанное основание является главным, первостепенным, все остальные основания проведения ОРМ производны от него.

При анализе данного основания должны учитываться цели и задачи ОРД. Так, рассматривая данное основание в соотношении с целями и задачами ОРД (см. ст. 1, 2, пп. 4 п. 2 ч. 1 ст. 7, п. 5 ч. 1 ст. 7, ч. 2 ст. 7 ФЗ об ОРД), можно сделать вывод, что для проведения ОРМ не требуется наличия достоверной информации, а достаточно лишь обоснованного предположения о таких обстоятельствах, т.е. такое предположение может носить характер версии, основанной на фактах49.

Под признаками подготавливаемого, совершаемого или совершенного противоправного деяния в литературе предлагается понимать признаки неоконченного (на стадиях приготовления или покушения) или оконченного состава конкретного преступления, изложенного в соответствующей статье Особенной части УК. По мнению других ученых, «оперативно-розыскные мероприятия во-

48См.: Ожегов С.И. Словарь русского языка. С. 461.

49См.: Теория оперативно-розыскной деятельности: Учебник. С. 288.

59

обще и прослушивание телефонных переговоров в частности могут начаться задолго до того момента, как деяния того или иного лица будут квалифицированы с уголовно-правовой точки зрения как приготовление к совершению преступления. Например, стойкое желание лица совершить акт терроризма путем взрыва жилого дома уголовной ответственности за приготовление к указанному преступлению не влечет, однако свидетельствует о проявлении умысла этого лица на совершение акта терроризма. Получение информации об этом лице будет, на наш взгляд, бесспорным основанием для проведения в отношении него комплекса оперативнорозыскных мероприятий, в том числе и ограничивающих его конституционные права, в частности прослушивание телефонных переговоров. В ходе прослушивания телефонных переговоров указанного человека можно, к примеру, зафиксировать его сговор на приобретение взрывчатки для взрыва дома. При таких обстоятельствах результаты прослушивания телефонных переговоров позволят не только предотвратить акт терроризма, но и могут быть в дальнейшем использованы в доказывании по уголовному делу»50.

Рассматриваемое основание, безусловно, имеет место в случае оконченного общественно опасного деяния, когда уже очевидны данные, указывающие на признаки преступления, речь идет о реализации задачи раскрытия преступления, обнаружения лица (лиц), его совершившего, а если такое лицо установлено и скрылось, то о его розыске и т.д. Если лицо скрылось от следствия и суда, то сам этот факт уже является основанием для реализации одной из задач ОРД, а соответственно, и проведения по этому факту ОРМ.

До возбуждения уголовного дела такое предположение также должно основываться на фактических данных, причем законодатель не ставит жестких ограничений или критериев появления таких данных. Они могут быть получены:

–в рамках уголовного судопроизводства (рассмотрение причин и условий совершения уже расследованных преступлений; анализ материалов уголовных дел);

–в процессе осуществления ОРД: сообщения конфидентов, результаты проведения одного ОРМ могут являться основаниями для проведения другого; в процессе проведения ОРМ применительно к

50 Захарцев С.И. Указ. соч. С. 79 – 80.

60