ОРД

полном объеме, оно имеет право обжаловать действия ОРО в суд (ч. 4, 5 ст. 5 ФЗ об ОРД).

4.Материалы ОРД, собранные в отношении лица, виновность которого не доказана, должны уничтожаться, если служебные интересы или правосудие не требует иного (ч. 7 ст. 5).

5.Запрещается разглашать сведения, которые затрагивают неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, честь и доброе имя граждан и которые стали известными в процессе проведения оперативно-розыскных мероприятий, без согласия граждан, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами (ч. 8 ст. 5 ФЗ). Речь идет о случаях предоставления результатов ОРД органам дознания, следователю, прокурору или суду.

3.Принцип конспирации. Конспирация – методы, применяемые организацией для сохранения в тайне своей деятельности и деятельности своих членов9. Конспирация в ОРД – это предъявляемая законодателем система требований и условий их реализации, направленных на сохранение в тайне информации об ОРД, выход из владения ОРО которой может нанести ущерб этой деятельности и ее участникам. Этот принцип заключается в организации ОРД таким образом, чтобы сохранить в тайне от посторонних субъектов (прежде всего от иностранных спецслужб и организаций, а также лиц, совершающих преступления) тактику, содержание, формы и методы, силы и средства проведения конкретных ОРМ, контрразведывательных и разведывательных операций и др.10 Принцип конспирации является важнейшим профессиональным принципом ОРД. Без него ОРД не смогла бы решать свои задачи, выполнять свое предназначение.

Конспиративность при проведении ОРМ имеет и другое значение. Она, в частности, позволяет не допустить преждевременной или необоснованной компрометации объектов ОРД; является мерой обеспечения прав лиц, сотрудничающих с ОРО; условием обеспечения безопасности участников мероприятий11.

Конспиративность в определенной мере присуща и предварительному расследованию (см., например, ст. 161 УПК). Но если для

9См.: Ожегов С.И. Словарь русского языка. С. 292.

10См.: Оперативно-розыскная энциклопедия / А.Ю. Шумилов. М., 2004.

С. 120.

11См.: Теория оперативно-розыскной деятельности: Учебник. С. 30.

11

следствия это временный тактический ход, то для ОРД этот признак – главный, отличающий ее от уголовно-процессуальной деятельности.

Рассматриваемый принцип материализован в ряде норм ФЗ об ОРД и других нормативных актов.

1. Согласно ст. 12, ч. 8 ст. 5, ч. 1 ст. 17 ФЗ об ОРД, п. 4 ст. 5 Федерального закона РФ от 21.07.1993 г. № 5485-1 «О государственной тайне» государственную тайну составляют сведения:

–о силах, средствах, об источниках, о методах, планах и результатах оперативно-розыскной деятельности, а также данные о финансировании этой деятельности, если эти данные раскрывают перечисленные сведения;

–о лицах, сотрудничающих или сотрудничавших на конфиденциальной основе с органами, осуществляющими оперативнорозыскную деятельность, в том числе о лицах, внедренных в организованные преступные группы;

–о штатных негласных сотрудниках ОРО;

–об организации, о силах, средствах и методах обеспечения безопасности объектов государственной охраны, а также данные о финансировании этой деятельности, если эти данные раскрывают перечисленные сведения;

–о системе президентской, правительственной, шифрованной,

втом числе кодированной и засекреченной связи, о шифрах, о разработке, об изготовлении шифров и обеспечении ими, о методах и средствах анализа шифровальных средств и средств специальной защиты, об информационно-аналитических системах специального назначения;

–о методах и средствах защиты секретной информации;

–об организации и о фактическом состоянии защиты государственной тайны;

–о защите Государственной границы Российской Федерации, исключительной экономической зоны и континентального шельфа Российской Федерации;

–о расходах федерального бюджета, связанных с обеспечением обороны, безопасности государства и правоохранительной деятельности в Российской Федерации;

12

–о подготовке кадров, раскрывающие мероприятия, проводимые в целях обеспечения безопасности государства12.

2. Сведения, составляющие государственную тайну, обязаны хранить ОРО и их должностные лица, а также лица, содействующие ОРО (ч. 8 ст. 5, п. 5 ч. 1 ст. 14, ч. 1 ст. 17 ФЗ об ОРД).

3. Конкретные правила, призванные обеспечить конспирацию, установлены в ФЗ об ОРД; детальное отражение принцип конспиративности находит в межведомственных и ведомственных норма- тивно-правовых актах ОРО (МВД, ФСБ, Федеральная служба охраны (ФСО), Федеральная служба по контролю за оборотом наркотиков (ФСКН), Федеральная служба исполнения наказаний (ФСИН), Федеральная таможенная служба (ФТС)).

Например, в ФЗ об ОРД такие правила установлены, в частности, в следующих нормах: ч. 4 и 5 ст. 5, ч. 4 и 11 ст. 8, ч. 15 ст. 9,

ч. 3 и 5 ст. 12, п. 4 ч. 1 ст. 15, ч. 1 ст. 17.

4. В нормативных актах предусмотрены случаи, когда допустимо предавать огласке сведения, составляющие государственную тайну, а также процедура такого рассекречивания:

–суду могут представляться оперативно-служебные документы для рассмотрения жалобы «реабилитированного» лица на неполноту предоставления ему сведений о нем, полученных в результате ОРД (ч. 5 ст. 5 ФЗ об ОРД);

–указанные в ст. 12 сведения могут составлять государственную тайну временно и подлежат рассекречиванию на основании постановления руководителя органа, осуществляющего ОРД, в случае изменения объективных обстоятельств, в силу которых дальнейшая защита сведений является нецелесообразной. Опера- тивно-служебные документы, отражающие результаты ОРД и содержащие сведения, составляющие государственную тайну, могут представляться органу дознания, следователю, суду на основании постановления руководителя органа, осуществляющего ОРД (ч. 3 ст. 11). Такие данные могут представляться для использования в качестве повода и основания для возбуждения уголовного дела, для использования в доказывании, для подготовки следственных или судебных действий. В случае рассекречивания и передачи результатов ОРМ (например, проверочной закупки, оперативного экспе-

12 См.: СПС «Консультант Плюс».

13

римента) такие материалы гласно используются в уголовном процессе. В обвинительном заключении, в приговоре суда не в обобщенном виде, а совершенно конкретно рассматриваются и излагаются существо проводившихся ОРМ и порядок (тактика) действий их участников;

–сведения, составляющие государственную тайну, могут передаваться другим ОРО в соответствии с положениями ведомственных нормативных актов;

–важно помнить, что сведения о лицах, внедренных в организованные преступные группы, штатных негласных сотрудниках ОРО, конфидентах могут быть рассекречены и переданы суду, органам дознания, следствия, прокурору, другим оперативно-

розыскным органам только с их письменного согласия (ч. 2 ст. 12

ФЗ об ОРД). Из этого правила есть исключение: сведения о таких лицах могут предоставляться уполномоченному прокурору без их письменного согласия в случаях, требующих их привлечения к уголовной ответственности (ч. 3 ст. 21 ФЗ об ОРД)

5.Реализация принципа конспирации обязательно предполагает государственно-правовую защиту негласных сведений. В частности, в УК РФ предусмотрены уголовная ответственность за разглашение государственной тайны (ст. 283), за утрату документов, содержащих государственную тайну (ст. 284).

В ст. 7 Федерального закона «О государственной тайне» предусмотрен перечень данных, которые могут касаться ОРД, но не подлежат отнесению к государственной тайне и засекречиванию. Речь идет о следующей информации:

–о чрезвычайных происшествиях и катастрофах, угрожающих безопасности и здоровью граждан, и их последствиях, а также о стихийных бедствиях, их официальных прогнозах и последствиях;

–о состоянии преступности;

–о привилегиях, компенсациях и социальных гарантиях, предоставляемых государством гражданам, должностным лицам, предприятиям, учреждениям и организациям;

–о фактах нарушения прав и свобод человека и гражданина;

–о фактах нарушения законности органами государственной власти и их должностными лицами.

Должностные лица, принявшие решения о засекречивании перечисленных сведений либо о включении их в этих целях в носите-

14

ли сведений, составляющих государственную тайну, несут уголовную, административную или дисциплинарную ответственность в зависимости от причиненного обществу, государству и гражданам материального и морального ущерба. Граждане вправе обжаловать такие решения в суд.

4. Принцип сочетания гласных и негласных методов и средств связан с принципом конспирации, но имеет свое содержание.

Этот принцип проявляется следующим образом.

Во-первых, информация о целях, задачах и принципах ОРД, основаниях и условиях для совершения конкретных ОРМ, для заведения и прекращения дел оперативного учета на граждан России, о субъектах осуществления ОРД, их обязанностях и правах, а также о видах и способах контроля над ОРД (и некоторые другие данные) в соответствии с нормами ФЗ об ОРД открыта для каждого (ст. 1, 2, 7, 8, 13 – 15, 17, 20 – 22). Однако не подлежит разглашению информация, которая составляет государственную, профессиональную или иную тайну, а равно касающаяся личной жизни, чести и достоинства граждан, полученная в ходе ОРД, кроме как в случаях и в порядке, установленных законодательством в области ОРД.

Во-вторых, ОРД в содержательной части предполагает проведение достаточно обширного перечня ОРМ, характер и сочетание которых диктуются конкретными условиями и законодательными границами. Их проведение может быть как гласным, открытым для лиц, в отношении которых они проводятся, либо для окружающих, так и негласным, тщательно скрываемым от окружающих и самих объектов ОРМ. В частности, опрос может носить как гласный, так и негласный характер. В то же время при проведении комплекса ОРМ одни из них могут осуществляться гласно, другие, наоборот, могут быть негласными. Например, при проведении гласного опроса можно негласно контролировать поведение опрашиваемого, его реакцию на информацию, выдаваемую ему в ходе беседы. ОРД взаимосвязана с уголовным процессом, поэтому проведение самих ОРМ может быть негласным, но полученные оперативным путем фактические данные или сведения о них должны быть использованы для подготовки и проведения уголовно-процессуальных действий, по определению являющихся гласными. В то же время

15

проведение следственных действий допускается в сочетании с параллельно проводимыми ОРМ, в том числе и негласными13.

Гласные начала ОРД проявляются в таких конкретных ситуациях, как:

–открытое обращение оперативных сотрудников (от имени соответствующего оперативно-розыскного органа) к гражданам, организациям и должностным лицам государственных органов за содействием в осуществлении ОРД;

–объявления в средствах массовой информации, даваемые оперативно-розыскными органами, о розыске лиц, совершивших преступления или пропавших без вести;

–открытое направление отдельных результатов ОРД для использования в уголовном процессе;

–исследование оперативными сотрудниками различных открытых источников информации (материалов судебных заседаний

иразличных комиссий по борьбе с преступностью, документов государственных органов и учреждений, публикаций в средствах массовой информации и т.д.);

–изучение оперативными сотрудниками открыто поступивших к ним писем, жалоб и заявлений граждан;

–получение информации в ходе гласных ОРМ, личного сыска;

–все проверяемые с помощью оперативно-розыскных возможностей лица, которые оформляют допуск к работе, связанной с секретами, и некоторым другим работам (ч. 2 ст. ФЗ об ОРД), осознают то, что в отношении их будут проводить соответствующие ОРМ (иначе они не дали бы письменного согласия на проведение в отношении себя проверочных мероприятий).

Негласные же начала ОРД проявляются в процессе конфиденциального оказания помощи со стороны граждан, при негласной организации и проведении ОРМ и т.п.

5. Принцип привлечения конфидентов. Конфидент – обоб-

щенное название категории физических лиц, участников ОРД, которые вступили на основаниях и в порядке, предусмотренных федеральным законом, в отношения тайного сотрудничества с ОРО в лице его представителя – оперативного сотрудника, выступающего от имени и по поручению РФ, для оказания ему содействия в ре-

13 См.: Теория оперативно-розыскной деятельности: Учебник. С. 31 - 32.

16

шении конкретных задач ОРД. Конфидентами являются агенты, штатные негласные оперативные сотрудники органов, осуществляющих ОРД, и др.14

Анализируемый принцип выражается в использовании негласных сотрудников в ОРД для решения ее задач. Этот принцип отражает один из ее сущностных аспектов (см., например, ст. 1, п. 2 ч. 1 ст. 15 и 18 ФЗ об ОРД). Без использования в ОРД конфидентов она, как таковая, перестанет существовать и воплотится в иной вид социально полезной юридической деятельности (прежде всего в уголовное судопроизводство). Помощь конфидентов используется для получения имеющей оперативный интерес информации, в подготовке и проведении ОРМ и др.

6. Принцип соразмерности оперативно-розыскного реагиро-

вания следует из ч. 3 ст. 55 Конституции, согласно которой права и свободы человека могут быть ограничены федеральным законом

только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

Этот принцип означает, что (а) ОРД – вынужденное средство, применяемое только для защиты от преступных посягательств. Поэтому ОРМ целесообразны только в том случае, когда иные законные меры исчерпаны или они недейственны для обеспечения безопасности охраняемых объектов15; (б) характер ОРМ должен соответствовать характеру и степени общественной опасности деяния, по поводу которого оно проводится16. С учетом этого принципа некоторые ОРМ, в наибольшей степени затрагивающие конституционные права и свободы граждан (оперативный эксперимент, прослушивание телефонных переговоров), допустимо проводить для обнаружения не всех преступлений, а исключительно тяжких и особо тяжких (ч. 4, 8 ст. 8 ФЗ).

14См.: Оперативно-розыскная энциклопедия. С. 129.

15Именно такое необходимое условие, вполне соответствующее конституционному принципу соразмерности ограничения прав, содержалось в ч. 1 ст. 6 Закона Российской Федерации «Об оперативно-розыскной деятельности в Российской Федерации» 1992 года. Однако в ныне действующем ФЗ об ОРД это положение необоснованно отсутствует.

16См.: Шумилов А.Ю. Оперативно-розыскная деятельность: вопросы и отве-

ты. Кн. 1. С. 24.

17

7.Принцип наступательности (разведывательной актив-

ности) выработан оперативно-розыскной практикой, а также вытекает из содержания ст. 1, п. 1 ст. 14 ФЗ об ОРД. Этот принцип означает в первую очередь своевременность принятия мер, с помощью которых упреждаются действия преступников. Наступательность реализуется путем осуществления постоянного оперативного поиска в целях своевременного обнаружения информации

опреступной активности и принятия мер для взятия под контроль такой активности17. В этом принципе отражена защитная функция ОРД, раскрывается ее поисковый, разведывательный, предупреждающий характер.

Наступательность (оперативность) состоит в том, что ОРО обязаны (в пределах своей компетенции): проводить действенную работу по предупреждению совершения преступлений; проявлять инициативу в их обнаружении; своевременно и обоснованно заводить дела оперативного учета, предпринимать все предусмотренные оперативно-розыскным законом действия для установления лиц, намеревающихся совершить или совершающих преступление, с целью создания условий для последующего неотвратимого применения к ним мер, предусмотренных УК, а также выяснять причины совершения преступлений и условия, способствовавшие и способствующие их совершению, и др. 18

Направленность ОРД на опережение деятельности преступников означает, в частности, направленность ОРД:

во-первых, на обнаружение преступлений на этапе, называемом в теории уголовного права «голым умыслом», на установление лиц, намеревающихся совершить преступление, и на предупреждение совершения ими задуманных преступлений;

во-вторых, на пресечение преступлений на стадиях приготовления и покушения;

в-третьих, на недопущение дальнейшего развития протекающей преступной деятельности, на пресечение длящихся и продолжаемых преступлений.

17См.: Маркушин А.Г. Указ. соч. С. 51 – 52.

18См.: Шумилов А.Ю. Оперативно-розыскная деятельность: вопросы и отве-

ты. Кн. 1. С. 23.

18

Уголовному судопроизводству этот принцип не присущ. УПД, как правило, начинается, когда преступление уже совершилось и об этом получено сообщение.

8. Принцип научности означает, что ОРМ и другие виды ОРД готовятся и проводятся на основе научных выводов и рекомендаций. Кроме того, он служит реализации всех принципов ОРД.

Научно-исследовательская работа должна быть подчинена интересам практики. Результаты анализа ОРД убедительно свидетельствуют о том, что ее эффективность в борьбе с преступностью имеет необходимую, общую и устойчивую зависимость от степени развития научных достижений. На базе научных достижений, например, совершенствуется оперативно-розыскная тактика, улучшается профессиональная подготовка специалистов, разрабатываются и внедряются в практику новые технические средства и т.д.

1.4. Оперативно-розыскные органы. Должностные лица оперативно-розыскных органов19

Оперативно-розыскные органы

С 2003 г. единую систему ОРО в России образуют восемь субъектов: оперативные подразделения и должностные лица государственных органов, указанных в ч. 1 ст. 13 ФЗ об ОРД. Среди ОРО выделяют два вида;

1) полностью осуществляющие ОРД:

–органы внутренних дел РФ,

–органы Федеральной службы безопасности,

–федеральные органы государственной охраны,

–таможенные органы РФ,

–служба внешней разведки РФ,

–Федеральная служба исполнения наказаний,

–органы по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ;

2)частично осуществляющие ОРД – орган внешней разведки Минобороны России – Главное разведывательное управление Глав-

19 Тема подготовлена на основе соответствующих разделов работы А.Ю. Шумилова (см.: Шумилов А.Ю. Оперативно-розыскная деятельность: вопросы и отве-

ты. Кн. 1).

19

ного штаба Вооруженных сил (ГРУ ГШ). Этот орган полномочен осуществлять ОРД при выполнении двух условий: только в целях обеспечения безопасности органа внешней разведки20 и в случае, если его ОРМ не затрагивают полномочий других ОРО (ч. 2 ст. 13 ФЗ об ОРД).

Никто, кроме подразделений указанных в ч. 1 ст. 13 ФЗ об ОРД государственных органов, не вправе осуществлять ОРД.

Органы, осуществляющие ОРД, следует отличать от некоторых других государственных и негосударственных субъектов.

Отличие оперативно-розыскных органов от:

–правоохранительных органов: с одной стороны, не все опера-

тивно-розыскные органы являются сугубо правоохранительными (например, ГРУ ГШ ВС РФ), а с другой – не все правоохранительные органы являются оперативно-розыскными (в частности, органы прокуратуры, суд);

–органов дознания: во-первых, в соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 40 УПК оперативно-розыскные органы одновременно являются органами дознания (кроме ФСО и Службы внешней разведки (СВР)); во-вторых, некоторые органы дознания в соответствии с ФЗ об ОРД не являются оперативно-розыскными органами (судебные приставы, командиры воинских частей, органы государственного пожарного надзора);

–российских контрразведывательных и разведывательных ор-

ганов: согласно ФЗ об ОРД не все оперативно-розыскные органы

одновременно являются контрразведывательными и разведыва-

20Обеспечение безопасности правоохранительного органа – это организация

иреализация системы мер различного характера с целью нейтрализации или локализации потенциальных или реальных угроз нормальному функционированию государственного органа: • возникающих в деятельности самого органа: обнаружение среди сотрудников отдельных коррумпированных лиц, а также лиц, замышляющих, готовящих или совершающих должностные преступления; недопущение наступления последствий возможных правонарушений сотрудников ведомства (министерства), могущих повлечь ущерб безопасности государственного органа;

• идущих извне – выявление устремлений спецслужб иностранных государств, иностранных организаций к органам внешней разведки; обнаружение отдельных лиц, замышляющих, готовящих или совершающих преступления против органа внешней разведки или против его сотрудников; предупреждение и пресечение попыток их проникновения в систему органов обеспечения безопасности РФ (отдельного органа, его подразделения) или оказания негативного влияния на ее деятельность (см.: Оперативно-розыскная энциклопедия. С. 175).

20