1. Предметный критерий

Данный критерий относят к деятельности, отношениям, которые возникают между участниками. Часть 1 статьи 7 АПК говорит, что арбитражным судам подведомственны дела по экономическим спорам и вопросы предпринимательства, т.е. экономической деятельности – предпринимательская и иная деятельность.

Экономическая деятельность – активная деятельность, которая связана с определенной прибавочной стоимостью к товару, т.е. не связана с личным потреблением.

К ведению арбитражных судов относятся дела, связанные с экономической деятельностью, а также иной деятельностью, носящей активный характер.

2. Субъектный критерий

Участниками спорных правоотношений являются хозяйствующие субъекты, т.е. это те лица, которые либо осуществляют экономическую деятельность, также органы деятельности, которые регулируют их. Судам общей юрисдикции подведомственны все иные дела, возникающих из семейных, трудовых и иных отношений, не связанные с осуществлением предпринимательской и иной сопутствующей ей деятельности, если сторонами являются физические лица (граждане), организации, в том числе некоммерческие, потребительские кооперативы, государственные органы и органы местного самоуправления.

Закон не содержит четких правил, поэтому приходится пользоваться теми, которые предлагает наука.

Есть определенные исключения из установленных правил, критериев подведомственности.

1. Подведомственность дел с участием предпринимателей

   ИП	Арбитражный Суд	Суды Общей Юрисдикции
   Когда имеет статус ИП	Статья 27 ч.1
   Если фактически он не был ИП		П.13 постановления № 6\8
   Если был статус ИП, но он его потерял во время судебного разбирательства	Ч.4 статьи 27 АПК – если на момент подачи иска был ИП
   Был ИП, но до момента судебного разбирательства потерял статус		Постановление № 6\8 п.13
   Если уклоняется от регистрации в качестве ИП, но занимается этим	п.3 ч.1 статьи 33 АПК
   Если лицо легально является ИП, но спор вытекает не из предпринимательской деятельности		Статья 22 ГПК

2. Рассмотрение споров, вызванных неакцепторностью, задолжностями по векселям

ФЗ «О переводном и простом векселе», постановление пленума № 31 от 1998 – споры, а также дела, вытекающие из неакцепта, недатированности вексельных платежей рассматриваются судами общей юрисдикции. Но с 2002 года АПК, где предусмотрена (статяь 227 АПК) подведомственность дел упрощенного производства, где сказано, что требования о взыскании задолжности по векселям и недатированности акцептов рассматриваются арбитражными судами.

3. Пункт 1 статьи 29 АПК – компетенция арбитражных судов по оспариванию нормативных актов, только в том случае, если это отнесено к рассмотрению дела в арбитражных суда.

4. Разграничение полномочий между судами дел, связанных со взысканием платежей, носящих обязательный характер

Постановление пленума ВАС № 5 о применении части 1 налогового кодекса РФ – налоговые споры между налоговыми органами и лицами не подведомственны арбитражным судам. Но возможно нужно применять АПК, который был принят позже и предусматривающий, что данный имеет экономический характер и должен рассматриваться именно им.

Есть закон о банкротстве

_______

Третейское разбирательство

Понятие, место в системе судов, виды третейского разбирательства

Правовое регулирование третейских судов (статья 3 часть 3 ГПК РФ) не закреплено в К РФ, но это не значит, что данные суды не творят правосудие.

Правовая регламентация данных судов содержится в ФЗ «О третейских судах». Третейскийсуд – постоянно действующий третейский суд, образованный для разрешения конкретного спора.

С точки зрения содержания, третейский суд – это внесудебный юрисдикционный орган, постоянно действующий третейский суд либо третейский суд для разрешения конкретного спора, выбранный сторонами для разрешения возникших правовых споров либо тех споров, которые могут возникнуть в будущем. Юрисдикционный орган всегда выбирается сторонами на основе соглашения.

Виды третейский судов:

1. Постоянно действующие третейские суда

Ведут третейское разбирательство руководствуясь правилами, установленными в ФЗ, также и в своих регламентах более высшего уровня (Стокгольм, Нью-Йорк, Лондон – третейские суды)

2. МКАС (международный арбитражный суд)

3. Adhocсудя, для рассмотрения единичного спора

Функционирует в рамках третейских соглашений

В третейском разбирательстве важное значение имеет компетентный суд. Это арбитражный суд субъекта РФ либо районный суд по спорам подведомственных судов общей юрисдикции, к подсудности которых относятся дела, связанные с третейскими разбирательствами. Речь идет о том, что третейское разбирательство обладает спецификой – решение третейского суда подлежит добровольному исполнению, чтобы требовать его, нужно обратиться в суды государственные. То же касается и вопросов оспаривания актов третейского суда.

Правила разграничения полномочий третейских судов и судов общей юрисдикции

Статья 3 ГПК часть 3 говорит, что на рассмотрение третейского суда может быть передано гражданское дело, т.е. тот спор, который вытекает из гражданских правоотношений. Эту норму нужно толковать текстуально, это не означает, что другие споры (вытекающие из трудовых, земельных, семейных) могут быть переданы третейскому суду. Только в тех случаях, когда возможность рассмотрения спора третейским судом установлена, тогда стороны вправе обратиться в третейский суд. Такие ссылки есть в земельном законодательстве. Трудовые споры, семейные споры не могут рассматриваться третейским судом. Компетенция на разрешение спора определяется третейским судом (статья 13 ФЗ № 102). В отличие от государственных судов в решении третейского суда (статья 133) должно быть указано обоснование на рассмотрение дела третейским судом.

Является ли решение третейского суда основанием для государственной регистрации прав? Суды общей юрисдикции – да, такие решения могут являться основанием; арбитражные суды – нет, не является основанием. Так как решение третейского суда обязательно для сторон, а запись в ЕГРН вносит государственный орган, для которого данное решение не является обязательным.

Понятие и виды третейского соглашения

Третейскоесоглашение – соглашение сторон о передаче спора на разрешение третейского суда.

Виды третейских соглашений:

1. Соглашение, заключенное относительно будущих (возможных) споров в виде третейской оговорки – договор

Третейское соглашение – соглашение процессуальное. Дело в том, что третейское соглашение и его судьба (юридическая чистота) не зависит от юридической чистоты самой сделки, т.е. они автономны (статья 17 ФЗ)

Статья 5 часть 3 ФЗ – третейское соглашение о разрешение спора по договору действительно, если такое соглашение заключено после возникновения оснований для спора

2. Соглашение, заключенное после того, как спор возник либо находится в суде общей юрисдикции

3. Соглашение может иметь своим предметом все возможные споры, возникающие из гражданских правоотношений, либо конкретные споры

Законодательство предусматривает обязательную письменную форму третейского соглашения.

Принципы и порядок третейского разбирательства

Статья 18 устанавливает принципы законности, конфеденциальности, независимости, диспозитивности, состязательности и равноправия сторон.

Изначально третейское судопроизводство носило доверительный характер, поэтому существует режим конфеденциальности, третейский судья не вправе разглашать информацию, которая стала ему известно в ходе разбирательства. Третейский судья не может быть рассмотрен в качестве свидетеля по тем же обстоятельствам, которые стали ему известны. Третейский суд рассматривает дело в закрытом заседании. Материалы дела могут быть исследованы судом общей юрисдикции только по ходатайству сторон.

Третейское разбирательство начинается с того, что определяется состав третейского суда. В постоянно действующих третейских судах состав устанавливается соответствующими регламентами и правила данного суда. Формирование состава третейского суда сторонами происходит в судах adhoc. Дела рассматриваются коллегиально и количество судей должно быть нечетным, численность судей устанавливается сторонами, если правилами не определено количество судей, то их количество должно быть не менее 3. Формирование должно быть в определенном порядке.

Третейское разбирательство начинается с установления их компетенции. Сторонами может быть предъявлено возражение о компетенции. Если суд устанавливает, что компетенции не подлежит, то судебное разбирательство прекращается. Все иные атрибуты, место третейского разбирательства, язык и прочее не вызывает особых сложностей. Устанавливается принцип диспозитивности – выбор суда во власти сторон.

Для третейского судопроизводства характерна процедура обмена состязательными бумагами. Это говорит о том, что ответчик предоставляет отзыв на исковое заявление в сроки, определенные судом, если данные сроки не определены, то он должен представить отзыв до 1 первого заседания.

Доказывание – особых отличий от Гражданского процесса нет. Рассмотрение дела происходит в заседании третейского суда. Стороны уведомляются о времени и месте заседании третейского суда. Их неявка не является препятствием для рассмотрения дела (если по неуважительным причинам). Если стороны не договорились, то составляется протокол.

Прекращение третейского разбирательства

1. Если стороны достигли соглашения о прекращении третейского разбирательства

2. Смерть гражданина, являющего стороной третейского разбирательства без ссылки на возможность продления третейского разбирательства (статья 220 ГПК РФ)

3. Основание для отказа в принятии искового заявления не является основанием для прекращения третейского разбирательства (Статья 134 ГПК РФ часть 1 пункт 3) (если отказался от иска в третейском суде, истец все равно может обратиться в государственный суд)

На основании третейского заседания суд выносит решение по делу.

Оспаривание решений третейского суда

Решения третейского суда могут быть оспорены, если третейского суда могут быть оспорены, при условии, что решение третейского суда является окончательным. Решение оспаривается в компетентном суде по правилам гражданского судопроизводства (Раздел 6 глава 46 ГПК РФ). Если решение третейского суда не является окончательным, то на него может быть подана жалоба, она подается по правилам статьи 418 ГПК РФ.

Такая жалоба (заявление об отмене решения третейского суда) может быть подано в течение 3 месяцев со дня получения решения. Форма и содержание заявления регулируется статьей 419 ГПК РФ; к заявлению прикладываются подлинники и заверенные решения третейского суда

Последствия пропуска срока (3 месяца) есть 2 точки зрения:

1. этот срок пресекательный и если пропустил, то все;

2. это срок процессуальный и возможно восстановить срок (статья 212 ГПК)

Форма заявления рассматривается судьей единолично в течение месяца. Судья по ходатайству обеих сторон вправе истребовать материалы дела. Основанием для отмены решения третейского суда (статья 421 ГПК РФ), как и для решений иностранных судов, иностранных коммерческих судом, принцип (?) означает недопустимость проверяющего органа пересматривать дело. Ошибка третейского суда, обусловленная нормами материального права, не может быть исправлена компетентным судом.

Основаниядляотмены:

1. Заявитель обязан наличие этих оснований доказать (часть 2 статьи 421 ГПК)

2. Суд по собственной инициативе может отменить решение третейского суда (часть 3 статьи 421 ГПК)

Исполнение решений третейского суда

Решение третейских судов исполняются сторонами добровольно в порядке и в сроки, установленные для данного решения; если решение в установленный срок не исполнено добровольно, то оно подлежит принудительному исполнению

Особенности исполнения решения

1. Принудительному исполнению подлежит только то решение, которое добровольно не исполнено

2. Срок исполнения – 3 года со дня окончания срока для исполнения решения суда;

Основание для отказа выдачи исполнительного листа содержится в статье 426 ГПК (то же самое, что и статья 421+1 основание – если срок добровольного не истек либо это решение отменено). В случае, если решение суда оспаривается, то если суд признает нецелесообразным, он может отложить выдачу исполнительного листа.

Закон не говорит, но вытекает из содержания, что принудительному исполнению подлежит определение суда (сам не понял что хотел сказать)

Хранение решений третейских судов

Решения третейских судов для adhocв течение месяца передается по месту вынесения решения

(?)

Третейское разбирательство и соотношение его с гражданским судопроизводством (процедурное)

Если поступило исковое заявления в суд общей юрисдикции и требования вытекают из договора, а третейскую оговорку проигнорировал истец.

Статья 134-136 не предусматривают оснований для отказа в принятии иска, как неосуществление сторонами третейской оговорки. Но мы может выйти на 222 ГПК (оставление без рассмотрения, в случае, если не соблюдена оговорка третейского суда).

Вторая ситуация.

Если тоже есть третейская оговорка, исковое заявление подано в суд общей юрисдикции, судья возвращает исковое заявление (статья 135 ГПК).

Третья ситуация.

То же самое все. Третейское разбирательство прошло, было вынесено решение, которое вступило в силу для сторон, которое не было отменено при оспаривании, была произведена выдача исполнительного листа. Если все это есть, то статья 134 часть 1 ГПК – отказ в принятии искового заявления. Отказ в принятии искового заявления препятствует к повторному обращению с иском по тому же основанию.

Если не было еще вынесено решение, в момент подачи было принято решение в третейском суде, тогда статья 220 ГПК РФ (прекращение производства по делу.

Подсудность гражданских дел

Понятие и значение подсудности

Решается ряд практически важных вопросов: какой суд имеет право решать те или иные споры или гражданские дела.

Подсудность по сравнению с подведомственностью имеет более узкий характер. С помощью правил подсудности разграничивается компетенция внутри единой системы гражданских судов или судов общей юрисдикции. Такой же институт подсудности есть и у арбитражных судов.

Система судов состоит из нескольких уровней, каждый уровень имеет право рассматривать определенную категорию дел. Компетенция судов не должна пересекаться, так как иначе возникнет конкуренция и неразбериха.

Институт подсудности – совокупность норм, регулирующие отношения о разграничении дел

Подсудность – институт ГПП, который регулирует и устанавливает правила по рассмотрению и разрешению гражданских дел, исходя из характера дела и (или) территории (с помощью подсудности разграничивается компетенция судебных органов, входящих в единую систему судов общей юрисдикции).

Критерииразграничения:

1. Род или характер дела

2. Территория

В зависимости от этого выделяют 2 вида подсудности:

1. Родовая

Выделяют разновидности:

1. Вертикальная родовая подсудность

2. Горизонтальная родовая подсудность

Основным видом является вертикальная родовая подсудность, так как с помощью нее происходит разграничение дел между верховным, судами субъектов, районными и мировыми судьями

Разграничение между судами общей юрисдикции и военными судами; между случаями единоличного и коллегиального рассмотрения дел происходит в рамках горизонтальной родовой подсудности

В качестве критерия берется характер дела. По общему правилу, дела рассматриваются единолично. Характер дела влияет на правила, закрепленные в кодексе.

При разграничении между военными и судами общей юрисдикции происходит перемещение по горизонтали также (гарнизонные суды)

2. Территориальная

В зависимости от территориального расположения судов. Не допускается рассмотрение одного и того же дела разного судами, таким образом предотвращается злоупотребление истцом своим правом на защиту и на правосудие.

Источники (правовые основы) правил о подсудности:

ФКЗ «О судебной системе», «О КС РФ», «О военных судах»

ФЗ «О мировых судьях», «о судах общей юрисдикции» (находится в стадии принятия)

Закон РСФСР «О судоустройстве»

ГПК РФ

Правила подсудности

Данные правила закреплены в ГПК (Глава 3 статьи 23-33). Эти правила носят общий характер. В других статьях ГПК РФ посвященных отдельным видам гражданского судопроизводства конкретизируются эти правила.

ГПК регулирует правила родовой вертикальной подсудности

Статья 23 ГПК устанавливает круг дел, которые подлежат рассмотрению мировыми судьями РФ. Мировые судьи создавались, как дополнительная гарантия эффективной защиты прав субъектов (физических лиц и организаций)

Мировые судьи

Первоначально использовался такой критерий, как МРОТ (до 500 МРОТ). Затем МРОТ был заменен на твердую сумму и до недавнего времени этот размер составлял 100 тыс. рублей (до 11 февраля 2010 года). В настоящее время этот размер составляет 50 тыс. рублей.

Любой институт права, как и институт подсудности, является динамичным и надо следить за изменениями.

Мировые судьи рассматривают гражданские дела. Данные дела также подразделяются и рассматриваются разными судами.

Мировые судьи рассматривают дела о выдаче судебного приказа (перечень требований, по которым выдается судебный приказ, установлен статьей 122 ГПК). Судебный акт, выносимый мировым судьей единолично без вызова участников, имеет силу исполнительного листа. Преимущество данного документа – оперативность по сравнению с судебным решением. Судебные приказы выдаются по следующим требованиям:

1. Требования, связанные с истребованием движимого имущества, а также с истребованием денежных средств

   1. Дела, возникающие из семейных отношений (дела о расторжении брака, если между супругами отсутствует спор о детях)

   2. Дела, связанные с разделом между супругами совместно нажитого имущества; максимальный предел для стоимости этого имущества – до 50 тыс. рублей

   3. Иные Дела, возникающие из семейных правоотношений дела, за исключением тех дел, которые прямо указаны в п.4 части 1 статьи 23 ГПК РФ (дела об оспаривании отцовства, материнства, о лишении родительских прав, о споре о детях и прочие указанные в статье)

2. Требования, возникающие из имущественных споров при цене иска, не превышающие 50 тыс. рублей

Есть 2 исключения:

1. Дела, связанные с наследованием имущества

2. Дела, возникающие из отношений по созданию и использованию результатов интеллектуальной деятельности

3. Требования, возникающие из определения порядка пользования имущества

Необходимо разграничивать, когда данный спор одновременно связан с делом о восстановлении права собственности на это имущества или с разделом данного имущества. В указанных случаях данные дела будут подсудны в зависимости от цены иска мировому судье (до 50 тыс. рублей) либо районному суду (более 50 тыс. рублей).

Все дела, возникающие из трудовых правоотношений отнесены к компетенции районных судов.

Данный перечень не является исчерпывающим, т.е. мировой судья в случаях, установленных законом, может рассматривать и другие дела.

В отдельных случаях возможна ситуация, что первоначальный иск подподал под компетенцию мирового судьи (40 тыс. рублей – цена иска), но в ходе дела истец увеличил цену иска до 60 тыс. рублей. В случае, если после возбуждения дела заявляются дополнительные требования или увеличивается иск, подсудные районному суду, то данное дело должно быть рассмотрено целиком в районном суде. На мирового судью возлагается обязанность передать дело по правилам подсудности соответствующему районному суда. Данное действие оформляется соответствующим определением, все процессуальные действия, не связанные с процессуальной деятельностью по существу, оформляются определением, в котором указывает орган, дата, дело, по которому выносится определение, указываются обстоятельства, установленные судом, основания для передачи дела от мирового дела в районный суд и в конце определения постановляется: передать дело на рассмотрение в районный суд. Споры о подсудности между мировыми и районными судами не допускаются (если пришло дело от мирового судьи, то районный суд рассматривает дело в соответствии с нормами ГПК).

Районные суды

Районный суд – собирательная категория (городской суд и прочее).

Статья 24 ГПК устанавливает, что районный суд рассматривает все дела, кроме дел, предусмотренных в 23, 25, 26, 27 ГПК РФ (остаточный принцип), т.е. перечня нет (трудовые споры, связанные с распоряжением собственности, дела более 50 тыс. рублей, о лишении родительских прав, дела о наследовании, дела особого производства, часть дел, вытекающих из публичных отношений).

Статья 25 – выбивается из логики изложения.

Статья 26 ГПК закрепляет компетенцию судов субъектов РФ (АО, автономная область, округа) Перечень этих дел определен в законе, данные дела более важные. Перечень не является исчерпывающим, он может быть закреплен в ФЗ (ГПК и иные ФЗ).

Дело об усыновлении гражданина РФ иностранными гражданами – статья 269 ГПК РФ; дела о признании забастовки незаконной, о приостановлении или отложении забастовки - 413 ТК РФ.

К перечню относятся дела, связанные с государственной тайной, дела об оспаривании НПА органов гос.власти, затрагивающих права и свободы граждан, т.е. данные НПА могут быть оспорены гражданами, чьи права затрагиваются данным НПА. Если данный акт, претендующий быть нормативным, не опубликован, то он просто не становится нормативным. Заявление об оспаривании такого акта, может подавать только то лицо, чьи права и законные интересы оно затрагивает.

П.3 части 1 статьи 26 – политические партии, религиозные объединения, общественные объединения – объединяет их то, что они действуют на территории одного субъекта (или хотя бы преимущественно), т.е. + территориальный критерий (если действует на территориях нескольких субъектов – Верховный суд РФ). К таким делам относятся: ликвидация организаций, прекращение деятельности СМИ и прочее. СМИ могут издаваться везде, но если издательство на территории субъекта; дела об оспаривании решений, либо уклонение от принятия решений избирательной комиссией РФ (независимо от уровня выборов). Все решения избирательной комиссии оспариваются в судах субъектов РФ; дела о присуждении компенсации за нарушение права судопроизводства в разумный срок (при рассмотрении гражданских дел мировыми судьями и в районных судах). Дела о компенсации …. срок за нарушение, допущенное судом субъекта рассматриваются в Верховном суде.

Верховный суд РФ

Верховный суд рассматривает меньшее количество дел (иерархия – каждый более низкий уровень рассматривает больше, чем верхний). Данный суд рассматривает дела об оспаривании Н (и ненормативно)ПА высших органов власти (Президента, Правительства, Гос.Думы). Эти акты могут проверяться не только на соответствие ФЗ, но и К РФ (К РФ – рассматривается КС РФ).

Дела об оспаривании постановлений о приостановлении или прекращении полномочий судей, либо о прекращении их отставки за исключением тех случаев, когда прекращение полномочий произошло вследствие совершения ими дисциплинарного проступка. 9 ноября 2009 года был принят ФКЗ «о дисциплинарном судебном присутствии», это орган, наделенный специальной компетенцией для рассмотрения дел.

Политические партии, общественные объединения, религиозные объединения – деятельность которых распространяется на 2 и более субъекта (международные организации и прочие).

Оспаривание решений центральной избирательной комиссии

Расформирование ЦИК

Дела, связанные с компенсацией о разрешении права на судопроизводства в разумный срок

Данный перечень не исчерпывающий.

Статья 25 ГПК РФ – родовая подсудность, но не вертикальная, а горизонтальная.

В соответствии со статьей 7 ФКЗ «О военных судах» военные суды, рассматривают гражданские дела, которые затрагивают интересы военнослужащих ВС РФ, других войск и органов, где проходит военная служба; по заявлению граждан, которые проходят военные сборы; нарушение прав происходит со стороны специальных субъектов.

Дело, подсудное военному суд не только в период прохождения сборов, но и после их, но если причиной нарушения права являлось действие, принятое во время прохождения их.

Территориальная подсудность

При решении вопроса о суде, решается вопрос сначала о родовой подсудности, а потом о территориальном расположении суда.

Существует следующиеразновидности(статья 28-32 каждый вид подсудности):

1. Общее правило

Исковое заявление подается в суд по месту жительства или места нахождения ответчика (физические и юридические лица). Место жительства по общему правилу должно совпадать с местом регистрации. Место регистрации – место нахождения постоянно действующего органа или лица, осуществляющего управление.

2. Альтернативная подсудность

Возможность выбора между несколькими местами: место жительства ответчика либо место, в зависимости от ситуации (статья 29 ГПК – перечень случаев).

Место жительства истца, либо место нахождения какого-либо имущества.

Выбор принадлежит истцу. Перечень:

Иск организации или ее филиала (по месту нахождения самой организации по общему правилу, по месту нахождения филиала, представительства – в качестве исключения).

Иск о взыскании элементом или установлении отцовства.

Иск о расторжении брака (женщинам гарантии, если у них имеется несовершеннолетний ребенок, либо по состоянию здоровья)

3. Исключительная подсудность

Дело может быть рассмотрено только судом, определенным в законе.

Перечень:

Иски, связанные с недвижимым имуществом (земельные участки, помещения)

Иски кредиторов наследодателя, предъявляемые до принятия наследства по месту открытия наследства – данное место вариативно – либо место жительства, либо по месту нахождения большей части или наиболее ценной части имущества.

Иски к перевозчикам (ИП либо организации, оказывающие услуги по перевозке) – по месту нахождения перевозчика

4. Договорная подсудность

Подсудность по соглашению сторон (между истцом и ответчиком). Они имеют право изменить подсудность, т.е. заключить специальное соглашение – прорагацию либо оговорку в договоре, которая называется прорагационной оговоркой. Установлено исключение, что соглашение сторон не может быть изменена подсудность, которая является исключительной, либо подсудность областному суду или верховному суду.

5. Подсудность по связи дел

Встречный иск всегда рассматривается в том же суде, в котором было предъявлено требование первоначально.

Перечень:

Специальные правила о встречном иске закреплены в статье 138 ГПК РФ,

в случае рассмотрения гражданского иска, вытекающего из уголовного дела;

когда имеется соучастие на стороне ответчика

Статья 33 ГПК РФ – передача дела, принятого судом к своему производству в другой суд. Дело должно быть рассмотрено судом, принявшим к своему производству. Правила статьи 23 – исключение из этого правила. Если на момент подачи искового заявления ГПК устанавливал, что данное дело подсудно одному суду, то оно должно быть рассмотрено только этим судом.

Последствия несоблюдения правил подсудности – сами.

ФЗ от 27.07.10 – о процедуре медиации

Понятие медиации и условия ее применения

В законе нет легального определения медиации. Но из системного анализа статей этого закона можно сделать вывод, что медиация – способ урегулирования спора при содействии посредника (медиатора) на основе добровольного волеизъявления сторон в целях достижения взаимоприемлимого для сторон решения.

Если брать зарубежный опыт, то основные причины медиации – судебный процесс достаточно дорого обходится, поэтому в качестве альтернативы в середине 70х годов начали появляться посреднические услуги, которые оказывались медиаторами. С помощью медиаторов спор не доходил до суда, что облегчало работы данных органов. Но с другой стороны медиация по сравнению с правосудием, это непубличная деятельность, поэтому один из принципов – конфиденциальность процедуры.

Условия применения медиации:

Медиация не является правосудием, это не деятельность по рассмотрению и разрешению споров (третейский суд – это правосудие, хоть и не государственное, а медиация – вовсе не правосудие)

Медиация – это негосударственная несудебная форма урегулирования споров. Урегулирование спора заключается в нахождении компромиссного решения

1. Медиация допустима не по всем спорам, а только по спорам, возникающим из гражданских правоотношений, трудовых и семейных правоотношений. По спорам, вытекающим из иных правоотношений медиация допускается только в случаях, прямо предусмотренных в ФЗ (она не применяется к коллективным трудовым спорам, а также к таким спорам, которые затрагивают публичные интересы; споры, затрагивающие права и законные интересы лиц, не являющихся участниками медиации – прямо установлено в законе (статья 1 части 4,5 ФЗ)).

2. Отсутствует решение суда по спору, который является предметом медиации (часть 2 статьи 4 ФЗ)

3. Основана на добровольном волеизъявлении сторон (должно быть обязательно соглашение о проведении медиации)

Медиативная оговорка и ее правовое значение

Медиация не проводится без совместного соглашения. Существует 2 вида:

1. Соглашение о применении медиации

Содержание – стороны договариваются о спорах, которые возникли или могут возникнуть, что они будут урегулироваться путем использования процедуры медиации

Медиативная оговорка представляет собой такое соглашение о применении медиации, возникающей относительно споров, возникающих в будущем. По аналогии с третейской оговоркой, медиативная закладывается в содержание основного договора, возникший спор будет подлежать регулированию сперва в порядке медиации.

2. Соглашение о проведении медиации

Такое соглашение сторон, с момента заключения которого начинает применяться процедура медиации в отношении споров, возникших между сторонами (если есть соглашение о применении медиации, то при возникновении спора должно быть заключено соглашение о проведении медиации, после которого начинают течь сроки и применяться нормы ФЗ)

Последствия заключения соглашения о медиации:

Последствия заключения соглашения о применении медиации по отношению к судам общей юрисдикции:

1. Материально-правовые последствия

Только при соглашении о применении медиации. Исковая давность приостанавливается, если стороны заключили соглашение о проведении медиации (статья 202 ГПК РФ)

2. Процессуальные последствия

Статьи 4 и 7 ФЗ. В случае, если стороны заключили соглашение о применении медиации и в течение оговоренного срока не обратились в суд или третейский суд, то суд признает силу этого обязательства до тех пор, пока условия этого обязательства не будут выполнены за исключением случая, если одной из сторон не будет нужно защитить свои права.

Признает – учитывает или не учитывает. С другой стороны – исключение, если одной из сторон необходимо защитить свои права.

Часть 3 статьи 7 ФЗ: Наличие соглашений о применении, а также проведении медиации и связанные с ним непосредственные процедуры не является препятствие для обращения в суд, если иное не предусмотрено законом.

Таким образом, суд не вправе отказать иску, если предусмотрена медиация, так как судебная защита приоритетней.

Если медиация началась, то прекращать ее или нет? - не было ответа

Третейские суды

Статья 4 закона № 193 «О третейских судах» - Спор не может быть передан на решение третейского суда при наличии медиативной оговорки. До ее проведения суд не может принять исковое заявление к своему производству. В отношении государственных судов такого ограничения не предусмотрено.

Медиативное соглашение должно быть сделано в письменной форме (оба вида); соглашение должно быть заключено до принятия судом или третейским судом решения по существу, при заключении соглашения о проведении медиации рассмотрение спора в суде общей юрисдикции или третейском суде подлежит отложению (статья 169 ГПК)

Проведение медиации

Начинается с момента определения соглашения о проведении медиации (статья 8 – содержание соглашения о проведении: предмет спора, сведения о медиаторе или организации, проводящей медиации, о порядке проведения процедуры медиации, об условиях, регулирующих участие сторон, сроки медиации – практически все вопросы на решение сторон).

Потом выбирается и назначается медиатор. Аналогия с третейским разбирательством. В данном случае стороны выбирают медиатора в порядке, в котором они определили, либо если медиатор – организация, то она сама назначает.

Принципы проведения медиации

Принцип диспозитивности – медиация основана на волеизъявлении сторон

Принцип договорности

Принцип конфиденциальности

Принцип сотрудничества и равноправия сторон

Принцип беспристрастности и независимости медиатора

Порядок проведения медиации определяется либо соглашением сторон о проведении медиации, либо если стороны обратились в организацию, обеспечивающую деятельность медиации, то по правилам, установленных в ней.

Сроки устанавливаются по соглашению сторон, но стороны должны стремиться к тому, что срок не должен превышать 60 дней.

Прекращение медиации

Прекращается в случаях:

1. если сторонами заключено медиативное соглашение

2. если сторонами заключено соглашение о прекращении медиации без проведения медиации;

3. по заявлению медиатора

4. По заявлению одной или нескольких сторон о прекращении медиации, направленному участниками и медиатору

5. По истечению 60 дневного срока

Говоря о медиаторе, мы не имеем ввидуорган, разрешающий спор. В медиации нет действий по исследованию доказательств. Сама деятельность медиатора достаточно специфична, она преследует цель – достижение компромисса.

Т.е. процедура происходит без правовой оценки ситуации, нет фактической оценки ситуации, именно преследуется цель достижения компромисса – душевные разговоры.

Одно из оснований прекращения медиации – заключение медиативного соглашения сторонами

Данное соглашение является очень специфичным. Не вызывает вопросов только его форма – она письменная. Статья 12 ФЗ говорит, что соглашение содержит сведение о сторонах, о предмете спора, согласованные сроки, обязательства и письменная форма. Имеется ввиду (наверно), что обязательства должны вытекать из предмета спора.

Медиативное соглашение подлежит исполнению на условиях добровольности и добросовестности сторон. Законом предусмотрено, если медиативное соглашение было заключено после передачи спора из третейского суда, суда общей юрисдикции, то медиативное соглашение может быть заключено в форме мирового соглашения (статья 73 ГПК РФ). Если же спор в суде не рассматривался, тогда медиативное соглашение имеет правовую природу гражданско-правовой сделки. Соответственно это сделка, направленная на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Защита такого соглашения осуществляется способами, предусмотренными ГК РФ. Т.е. если медиативное соглашение не исполняется стороной, то есть нарушение гражданско-правового обязательства и на основании этого можно обратиться в суд общей юрисдикции для привлечения к исполнению или иным требования, установленным в ГК РФ.

Медиативное соглашение и мировое соглашение, заключенное третейским судом:

Оба исполняются добровольно; но природа различна. Медиативное соглашение – в большей степени гражданско-правовая сделка, мировое соглашение третейского суда – процессуальная сделка. Механизм принудительного исполнения различен у данных документов.

Если есть определение суда – то к третейскому суду больше не обращаемся.

Медиативное соглашение может быть принудительно исполнено, если оно пройдет стадию оформления мирового соглашения, заключенного в третейском суде или суде общей юрисдикции.

Иск

Понятие и признаки иска

Иск – средство судебной защиты. Судебнаязащита имеет и другиесредства:

1. Иск

2. Заявление по делам особого производства, публичного производства

3. Жалоба в административном производстве

Среди всего разнообразия на первое место выставляется иск, как самое древнее и эффективное средство защиты.

1. Иск – средство защиты гражданских прав, свобод, законных интересов и соответственно олицетворяет собой исковое производство.

2. Также изначально гражданский процесс зарождался, как процесс лишения гражданских споров.

Поэтому классический образец – истец, ответчик, есть суд, есть спор. Все остальное – атомизм процесса.

3. Исковое производство – универсальный инструмент, так как процедура рассмотрения иска, вынесения решения, применяется к отношениям публичного производства, особого производства.

Понятие иска

Существует несколько точек зрения по поводу понятия иска:

1. Иск – материально правовые требования к ответчику

2. Иск – обращение заинтересованного лица к суду с требованием о защите и восстановлении утраченного права

3. Иск – требование заинтересованного лица о защите субъективного права и законных интересов

3 точка зрения более превалирует в Томске, так как процессуальное отношение безучастие суда невозможно, поэтому его участие презюмируется, требование о защите будет направлено к суду, поэтому о нем не говорят. Почему требование, а не обращение? Так как обращение – это обратились, рассматривают, говорят результат. А требование – более активная форма, это право на обращение, представление доказательств, право на обжалование. Данные требования адресовано к суду, поэтому у суда есть обязанность рассмотреть и разрешить заявленный спор. С помощью этого определения можно говорить об иске, защищаемом процессуальными истцами.

Признаки иска, как формы судебной защиты:

1. Иск – судебная форма защиты (третейские или государственные суды). К чиновникам с иском нельзя, только в суд

2. Иск по своей природе – это спор, поэтому иск, как форма защиты предполагает собой требование заинтересованного лица, вытекающего из спорного материального правоотношения, где предполагается спор.

3. Наличие спора о праве предполагает наличие спорящих субъектов в процессе – истец и ответчик. Данные стороны имеют противоположные юридические интересы.

4. Поскольку иск – судебная форма защиты, то соответственно данная форма защиты (исковая) предполагает равноправие и состязательность сторон; в приказном производстве, например, нет состязательности.

Всякая исковая форма – состязательная форма

Элементы иска и их значение

Под элементами понимают, такие составные части иска, которые в своей совокупности характеризуют содержание иска, как требование о защите субъективного права и охраняемых законных интересов. Значение иска выражается в том, что можно отличить один иск от другого или установить их тождественность. Иск, как средство судебной защиты, состоит из 3 элементов: