Глава 5 Договоры по использованию исключительных прав и ноу‑хау

5.1. Авторский договор

Имущественные права автора, за исключением случаев свободного использования, могут передаваться только по авторскому договору (п. 1 статьи 30 Закона об авторском праве). Авторские договоры являются двусторонними, как правило, консенсуальными и возмездными. Они заключаются в простой письменной форме (устная форма допустима для использования произведений в периодической печати).

Закон об авторском праве упоминает о двух видах авторских договоров:

• о передаче исключительных прав;

• о передаче неисключительных прав.

Оба они являются авторскими лицензионными договорами. Содержание авторского договора о передаче неисключительных прав состоит в выдаче пользователю разрешения использовать произведение наравне с обладателем исключительных прав, а также другими лицами, получившими разрешение использовать это произведение таким же способом, то есть речь в нем идет о предоставлении неисключительной лицензии (п. 3 статьи 30 Закона об авторском праве).

По договору о передаче исключительных прав разрешение на использование произведения определенным способом и в установленных договором пределах выдается только лицу, которому эти права передаются, и дает этому лицу право запрещать подобное использование произведения другим лицам, что свидетельствует о предоставлении такому лицу исключительной лицензии (п. 2 статьи 30 Закона об авторском праве). Авторский лицензионный договор всегда направлен на предоставление ограниченного права. Неисключительная лицензия является основным видом лицензионного договора: если в договоре не предусмотрено иное, переданные права рассматриваются как неисключительные (п. 4 статьи 30 Закона об авторском праве).

Авторский договор должен содержать следующие условия:

• способы использования произведения (права, передаваемые по данному договору);

• срок и территорию, на которые передается право;

• размер вознаграждения за каждый способ использования произведения, порядок и сроки его выплаты,

• другие условия, которые стороны сочтут существенными для данного договора (статья 31 Закона об авторском праве).

В случае недостижения согласия между сторонами по этим вопросам договор будет считаться незаключенным на основании статьи 432 ГК РФ.

Виды объектов авторского права:

• литературные произведения;

• художественные произведения;

• фотографические произведения;

• драматические произведения.

По характеру:

• оригинальные (неповторяемые произведения);

• зависимые (производные от чего‑либо) произведения;

• составные (различные сборники).

Принципы авторского права:

• свобода творчества;

• сочетание личных интересов автора и общественных интересов; возможность использования авторских произведения для удовлетворения личных потребностей других лиц;

• моральное и материальное стимулирование авторов, выраженное в признании за ними определенного комплекса личных неимущественных и имущественных прав;

• защита прав авторов.

Не признаются объектом авторского права: произведения народного искусства (фольклор); официальные документы (законодательство, нормативные акты, символика, гимн); информация о событиях и фактах.

Субъекты авторского права:

• Автор (лицо, создавшее произведение).

• Соавторы. Виды произведений, создаваемых несколькими авторами: 1) раздельные; 2) нераздельные.

Право авторства принадлежит каждому автору на все произведение.

Основания возникновения авторского права:

• по закону;

• по договору;

• в порядке наследования.⁹⁷

Большинство условий авторского договора направлено на защиту интересов автора как более слабой экономически стороны, поскольку его контрагентом, как правило, выступает юридическое лицо или предприниматель. Поэтому ряд норм статьи 31 Закона об авторском праве позволяет восполнить возможные пробелы в содержании авторского договора с тем, чтобы избежать его признания незаключенным. Так, при отсутствии в договоре условия о территории, на которую передается право, предполагается, что это территория Российской Федерации. При отсутствии условия о сроке, на который передается право, договор может быть расторгнут автором по истечении 5 лет с даты его заключения.

Все права на использование произведения, прямо не переданные по авторскому договору, остаются у автора. Требование прямого указания в договоре перечня правомочий, предоставляемых по лицензионному договору, не только защищает автора от произвольного толкования договора его контрагентом, но и указывает на возможность дробления передаваемых прав. Автор может, например, одному контрагенту предоставить право на издание и распространение, а другому – право на экранизацию. Вполне возможна также ситуация, когда на какие‑то правомочия по использованию произведения выдается исключительная лицензия, а на какие‑то – неисключительная. Права, предоставленные по лицензионному договору, могут передаваться полностью или частично другим лицам (сублицензия) лишь в случае, если это прямо предусмотрено договором (п. 4 статьи 31 Закона об авторском праве).

Запрещено заключать договоры в отношении будущих произведений: о передаче прав на использование таких произведений и об ограничении автора в их создании. Этот запрет не распространяется на договоры заказа, предусматривающие создание конкретного произведения с заранее обусловленными характеристиками.

Вознаграждение в процентах от дохода за соответствующий способ использования произведения закреплено в законе в качестве основного способа платежа (п. 3 статьи 31 Закона об авторском праве). В то же время вознаграждение может выплачиваться и в виде фиксированной суммы (или иным образом), если его невозможно выплатить в виде процентов из‑за характера произведения или особенностей его использования. В этом случае в договоре должен быть указан максимальный тираж произведения. Законом предусмотрена также возможность применения минимальных ставок авторского вознаграждения, которые устанавливаются Правительством РФ.

Сторона, не исполнившая или ненадлежащим образом исполнившая обязательства по авторскому договору, обязана возместить убытки, причиненные другой стороне, включая упущенную выгоду (п. 1 статьи 34 Закона об авторском праве).

Договор авторского заказа является особым видом авторского договора (статья 33 Закона об авторском праве), направленным на создание будущих произведений (литературных, музыкальных, изобразительного искусства и т. д.). Содержание договора состоит в том, что автор обязуется создать произведение в соответствии с условиями договора и передать его заказчику. Договор авторского заказа должен содержать четкие требования к будущему произведению (жанр, содержание, примерный объем и т. п.) и к сроку его представления. В п. 2 статьи 33 Закона об авторском праве предусмотрена обязанность заказчика выплатить автору аванс в счет обусловленного вознаграждения, размер, порядок и сроки выплаты которого устанавливаются по соглашению сторон. Ответственность автора за непредставление заказанного произведения ограничена реальным ущербом, причиненным заказчику.

Определенным сходством с договором заказа обладает договор на создание служебного произведения (статья 14 Закона об авторском праве). Хотя служебные произведения создаются в рамках трудовых отношений, следует согласиться с мнением, что трудовой договор в этом случае является основанием заключения гражданско‑правового договора. Это подтверждается также закрепленной в законе возможностью выплаты автору помимо заработной платы авторского вознаграждения.

Служебные произведения делятся на созданные в порядке выполнения служебных обязанностей и в порядке служебного задания работодателя. Этим подчеркивается различная степень свободы автора: при выполнении служебного задания автору дается прямое указание о создании определенного произведения, а при выполнении служебных обязанностей прямого указания нет. Авторское право на служебное произведение принадлежит его автору. Исключительное право на использование служебного произведения принадлежит работодателю, если в договоре между ним и автором не предусмотрено иное. В этом случае у автора сохраняются личные неимущественные права, и он обладает правом на вознаграждение, размер которого и порядок выплаты устанавливаются в договоре между автором и работодателем.⁹⁸