Глава II. Гарантии при приеме на работу

Прием на работу представляет собой целый комплекс процедур, осуществление которых производится по установленным трудовым законодательством правилам, обязательным для сторон трудовых отношений.

Работодатель производит подбор работников по их деловым качествам. Из всего круга лиц, которые претендуют на заключение с ними трудового договора для выполнения какой-либо конкретной работы, работодатель вправе выбрать тех из них, которые в наибольшей степени по своим деловым качествам подходят для выполнения конкретной работы.

Так, работодатель, как правило, отдает предпочтение лицу, имеющему больший опыт работы по требуемой ему специальности по сравнению с другими претендентами, кандидату, знающему один или несколько иностранных языков, свободно владеющему навыками работы на персональном компьютере и т.п.

Вместе с тем статья 64 Трудового кодекса РФ, устанавливая гарантии при заключении трудового договора, запрещает необоснованный отказ в его заключении, прямое или косвенное ограничение прав граждан, установление прямых или косвенных преимуществ при заключении трудового договора в зависимости от:

1) пола;

2) расы;

3) цвета кожи;

4) национальности;

5) языка;

6) происхождения;

7) имущественного, социального и должностного положения;

8) возраста;

9) места жительства (в том числе наличия или отсутствия регистрации по месту жительства или пребывания);

10) других обстоятельств, не связанных с деловыми качествами работников.

Пленум Верховного Суда РФ в своем Постановлении "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации" обратил внимание судов на то, что при рассмотрении споров, связанных с отказом в приеме на работу, необходимо иметь в виду, что труд свободен и каждый имеет право свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию, а также иметь равные возможности при заключении трудового договора без какой-либо дискриминации, то есть какого бы то ни было прямого или косвенного ограничения прав или установления прямых или косвенных преимуществ при заключении трудового договора в зависимости от обстоятельств, не связанных с деловыми качествами работников, за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом (статьи 19, 37 Конституции РФ, статья 1 Конвенции МОТ N 111 1958 года о дискриминации в области труда и занятий, ратифицированной Указом Президиума Верховного Совета СССР от 31.01.1961).

Под деловыми качествами работника следует, в частности, понимать способности физического лица выполнять определенную трудовую функцию с учетом имеющихся у него профессионально-квалификационных качеств (например, наличие определенной профессии, специальности, квалификации), личностных качеств работника (например, состояние здоровья, наличие определенного уровня образования, опыт работы по данной специальности, в данной отрасли). Кроме того, работодатель вправе предъявить к лицу, претендующему на вакантную должность или работу, и иные требования, обязательные для заключения трудового договора в силу прямого предписания федерального закона либо которые необходимы в дополнение к типовым или типичным профессионально-квалификационным требованиям в силу специфики той или иной работы (например, владение одним или несколькими иностранными языками, способность работать на компьютере) (пункт 10 Постановления Пленума Верховного Суда РФ).

Отказ работодателя в заключении трудового договора с лицом, являющимся гражданином Российской Федерации, по мотиву отсутствия у него регистрации по месту жительства, пребывания или по месту нахождения работодателя будет признан судом незаконным, поскольку нарушает право граждан Российской Федерации на свободу передвижения, выбор места пребывания и жительства, гарантированное Конституцией РФ (часть 1 статьи 27), Законом РФ от 25.06.1993 N 5242-1 "О праве граждан Российской Федерации на свободу передвижения, выбор места пребывания и жительства в пределах Российской Федерации" (с изм. на 18.07.2006), а также противоречит части второй статьи 64 Трудового кодекса РФ, запрещающей ограничивать права или устанавливать какие-либо преимущества при заключении трудового договора по указанному основанию (пункт 11 Постановления Пленума Верховного Суда РФ).

Частью второй статьи 64 Трудового кодекса РФ особо оговорено, что федеральными законами могут предусматриваться случаи, когда допускаются определенные ограничения прав граждан на свободное распоряжение своими способностями к труду, на выбор рода деятельности и профессии, то есть на поступление на работу по своему усмотрению.

К их числу, помимо перечисленных в § 3 главы I настоящего пособия, в частности, можно отнести следующие:

- запрет на занятие определенных должностей лицами, лишенными такого права на основании приговора суда, вступившего в законную силу (статья 47 Уголовного кодекса РФ);

- запрет на занятие руководящих должностей в исполнительном органе управления юридического лица (в частности, должностей, исполнение обязанностей по которым предполагает осуществление организационно-распорядительных или административно-хозяйственных функций в органе юридического лица лицами, лишенными такого права на основании решения суда об их дисквалификации (статья 3.11 Кодекса РФ об административных правонарушениях)).

Условием допуска к замещению отдельных должностей (выполнению работ) является наличие соответствующего образовательного ценза. Так, Законом РФ "Об образовании" установлено, что к педагогической деятельности в образовательных учреждениях допускаются лишь лица, которые имеют образовательный ценз, определяемый типовыми положениями об образовательных учреждениях соответствующих типов и видов. При этом к такой деятельности не допускаются лица, которым она запрещена приговором суда или по медицинским показаниям, а также лица, имеющие неснятую или непогашенную судимость за умышленные тяжкие и особо тяжкие преступления, предусмотренные Уголовным кодексом РФ. Перечень соответствующих медицинских противопоказаний устанавливается Правительством РФ.

В соответствии со статьей 54 Основ законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан (Закон РФ от 22.07.1993 N 5487-1, с изм. на 02.02.2006) право на занятие медицинской и фармацевтической деятельностью в Российской Федерации имеют лица, получившие высшее или среднее медицинское и фармацевтическое образование в Российской Федерации, имеющие диплом и специальное звание, а также сертификат специалиста и лицензию на осуществление медицинской или фармацевтической деятельности.

Согласно Закону РФ "О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации" лицензия на право занятия частной детективной или охранной деятельностью не выдается (и, соответственно, трудовой договор не может быть заключен):

- гражданам, не достигшим 21 года;

- гражданам, состоящим на учете в органах здравоохранения по поводу психического заболевания, алкоголизма или наркомании;

- гражданам, имеющим судимость за совершение умышленного преступления;

- гражданам, которым предъявлено обвинение в совершении преступления (до разрешения вопроса об их виновности в установленном законом порядке);

- гражданам, уволенным с государственной службы, из судебных, прокурорских и иных правоохранительных органов по компрометирующим их основаниям;

- бывшим работникам правоохранительных органов, осуществлявшим контроль за частной детективной и охранной деятельностью, если со дня их увольнения не прошел 1 год;

- гражданам, не представившим документы, перечисленные в названном Законе РФ.

Схожие ограничения установлены статьей 8 Федерального закона от 08.01.1998 N 3-ФЗ "О наркотических средствах и психотропных веществах" (с изм. на 09.05.2005), а также содержатся в Правилах допуска лиц к работе с наркотическими средствами и психотропными веществами, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 06.08.1998 N 892 (с изм. на 06.02.2004). Данными Правилами, в частности, установлено, что не допускаются к работе с наркотическими средствами и психотропными веществами лица:

- имеющие непогашенную или неснятую судимость за преступление средней тяжести, тяжкое преступление, особо тяжкое преступление либо преступление, связанное с незаконным оборотом наркотических средств и психотропных веществ, в том числе совершенное за пределами Российской Федерации;

- которым предъявлено обвинение в совершении преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств и психотропных веществ;

- больные наркоманией, токсикоманией и хроническим алкоголизмом;

- признанные в установленном порядке непригодными к выполнению работ, связанных с оборотом наркотических средств и психотропных веществ.

Федеральным законом "О ведомственной охране" установлены ограничения при приеме на работу в ведомственную охрану (статья 7). В частности, гражданин не может быть принят на работу в ведомственную охрану в случаях:

- признания его недееспособным или ограниченно дееспособным решением суда, вступившим в законную силу;

- наличия у него неснятой или непогашенной судимости;

- отсутствия регистрации по месту жительства;

- наличия подтвержденного заключением медицинской организации заболевания, препятствующего исполнению им должностных обязанностей;

- лишения его права занимать должности на государственной службе, в органах местного самоуправления либо заниматься охранной деятельностью приговором суда, вступившим в законную силу.

Как определено статьей 20 Федерального закона "Об основах муниципальной службы в Российской Федерации", поступление на муниципальную службу осуществляется в соответствии с законодательством Российской Федерации о труде с учетом особенностей, предусмотренных данным Федеральным законом. Обобщая положения законов субъектов Российской Федерации и нормативных правовых актов органов местного самоуправления, можно выделить следующие случаи, когда гражданин не может быть принят на муниципальную службу или занимать должность муниципальной службы:

1) признание его судом недееспособным или ограниченно дееспособным;

2) лишение его права занимать должности муниципальной службы в течение определенного срока решением суда, вступившим в законную силу;

3) наличие, в соответствии с заключением медицинского учреждения, заболевания, препятствующего выполнению должностных полномочий в случаях, когда специальные требования к состоянию здоровья установлены для соответствующих муниципальных должностей федеральным законодательством или законодательством субъекта;

4) отказ от оформления допуска к сведениям, составляющим государственную и иную охраняемую законом тайну, если исполнение должностных обязанностей по должности муниципальной службы, на которую претендует гражданин, связано с использованием таких сведений;

5) близкое родство или свойство (родители, супруги, братья, сестры, дети, а также братья, сестры, родители и дети супругов) с муниципальным служащим, если их служба связана с непосредственной подчиненностью или непосредственной подконтрольностью одного из них другому;

6) отказ от представления предусмотренных законом сведений. В данном случае имеются в виду сведения (декларация) о полученных гражданином доходах и об имуществе, принадлежащем ему на праве собственности, являющихся объектами налогообложения, которые гражданин при поступлении на муниципальную службу обязан представить в налоговые органы.

Таким образом, отказ от заключения трудового договора по любым мотивам, за исключением тех, которые основаны на положениях, предусмотренных федеральными законами, будет считаться необоснованным.

Есть еще один момент, на который необходимо обратить внимание работодателей. Не всегда работодатель свободен в выборе работников без учета опыта работы. Необходимым условием для замещения ряда должностей является наличие минимального стажа работы. Так, согласно статье 4 Закона РФ "О статусе судей в Российской Федерации" судьей Конституционного Суда РФ может быть гражданин, имеющий стаж работы по юридической профессии не менее 15 лет; судьей Верховного Суда РФ, Высшего Арбитражного Суда РФ - имеющий стаж работы по юридической профессии не менее 10 лет; судьей верховного суда республики, краевого, областного суда, суда города федерального значения, суда автономной области, суда автономного округа, окружного (флотского) военного суда, федерального арбитражного суда округа - имеющий стаж работы по юридической профессии не менее 7 лет; судьей арбитражного суда субъекта Российской Федерации, конституционного (уставного) суда субъекта Российской Федерации, районного суда, гарнизонного военного суда, а также мировым судьей - имеющий стаж работы по юридической профессии не менее 5 лет.

В стаж работы по юридической профессии включается время работы на требующих юридического образования:

- государственных должностях в федеральных органах государственной власти, органах государственной власти субъектов Российской Федерации, иных государственных органах, образуемых в соответствии с Конституцией РФ, конституциями (уставами) субъектов Российской Федерации, а также в государственных органах, существовавших в Российской Федерации до принятия действующей Конституции РФ;

- муниципальных должностях, в том числе в органах местного самоуправления.

Кроме того, в стаж работы по юридической профессии включается время работы на требующих юридического образования должностях в органах Судебного департамента при Верховном Суде РФ, в юридических службах организаций независимо от организационно-правовых форм и форм собственности, в научно-исследовательских институтах и иных научно-исследовательских учреждениях, время работы в качестве преподавателя юридических дисциплин в учреждениях среднего профессионального, высшего профессионального и послевузовского профессионального образования, а также время работы в качестве адвоката и нотариуса.

Статьей 40.1 Федерального закона от 17.01.1992 N 2202-1 "О прокуратуре Российской Федерации" (с изм. на 04.11.2005) определено, что на должности прокурора города, района, приравненных к ним прокуроров назначаются лица, имеющие стаж работы прокурором или следователем в органах прокуратуры не менее 3 лет. На должности прокуроров субъектов Российской Федерации, приравненных к ним прокуроров назначаются лица, имеющие стаж работы прокурором или следователем в органах прокуратуры не менее 5 лет. Однако Генеральный прокурор РФ вправе в исключительных случаях назначать на должности прокуроров субъектов Российской Федерации, прокуроров городов, районов, приравненных к ним прокуроров специализированных прокуратур лиц, имеющих опыт работы по юридической специальности на руководящих должностях в органах государственной власти.

Установление требования о наличии необходимого опыта (стажа) работы в качестве условия приема на работу на отдельные должности в определенной степени можно отнести к косвенному ограничению права граждан на выбор рода деятельности и профессии, то есть на поступление на работу по своему усмотрению.

Статьей 64 Трудового кодекса РФ особо выделены два случая, когда отказ в заключении трудового договора прямо запрещен:

1) отказ в приеме на работу женщине по мотивам ее беременности;

2) отказ работнику, приглашенному в письменной форме на работу в порядке перевода от другого работодателя, в течение месяца со дня увольнения с прежней работы.

Еще одна гарантия при приеме на работу - право на судебную защиту лица, которому необоснованно отказано в заключении трудового договора, закреплена в части шестой статьи 64 Трудового кодекса РФ.

Во всех случаях, когда работодатель считает, что соискатель вакансии не удовлетворяет требованиям к ней или что трудовой договор не может быть заключен по другим обстоятельствам, он по требованию соискателя вакансии, которому было отказано в заключении трудового договора, обязан сообщить причину отказа в письменной форме.