83. Взаимность и ее виды. Реторсии.

Субъекты МЧП — это участни­ки частноправовых отношений, осложненных иностранным элементом.

К субъектам МЧП относятся: физические лица; юридические лица (отечественные и ино­странные); Г.; международные межправительствен­ные организации.

Для определения объема прав и обязанностей физических и юридических лиц на территории иностранного государства в международном частном праве применяется принцип вза­имности.

• Взаимность — это предоставление физическим и юриди­ческим лицам иностранного государства определенных прав при условии, что физические и юридические лица предос­тавляющего эти права государства будут пользоваться анало­гичными правами в данном государстве.

В доктрине принято различать формальную и материаль­ную взаимность.

• Формальная взаимность — это взаимность, при которой иностранные физические и юридические лица пользуются теми же правами, какие имеют отечественные физические и юридические лица, в том числе и теми правами, какими ино­странные физические и юридические лица не пользуются в своем государстве. В то же время иностранные физические и юридические лица не могут требовать предоставления им тех прав, которыми они наделены в своем государстве, если эти права не закреплены в законодательстве Российской Фе­дерации. На принципе формальной взаимности основаны практически все договоры, заключенные Российской Феде­рацией с иностранными государствами.

• При материальной взаимности государство предоставля­ет иностранным физическим и юридическим лицам те же пра­ва, какими обладают свои физические и юридические лица в соответствующем иностранном государстве. В силу разли­чия правовых систем предоставление материальной взаимно­сти оказывается весьма затруднительной, поскольку в неко­торых правовых системах могут отсутствовать гражданско-пра­вовые институты, известные и распространенные в других (ипотека, приобретательная давность, право сервитута и др.).

В некоторых случаях при ограничении прав российских Ф. и Ю.Л. в иностранном государстве, Российская Федерация может устанавливать ответные огра­ничения (реторсии).

Реторсии — это установленные Правительством Россий­ской Федерации ограничения в отношении имущественных и личных неимущественных прав иностранных физических и юридических лиц в ответ на аналогичные действия иностранных государств.

84. Личный закон и национальность юридических лиц.

Субъекты МЧП — это участни­ки частноправовых отношений, осложненных иностранным элементом.

К субъектам МЧП относятся: физические лица; юридические лица (отечественные и ино­странные); государство; международные межправительствен­ные организации.

Юридические лица. Под личным законом юридическо­го лица понимают объем правоспособности юридического лица в соответствующем государстве. Так, в Российской Федерации в п. 2 ст. 1202 ГК РФ дан примерный перечень вопросов, которые будут определяться на основе личного закона:

• статус организации в качестве юридического лица, организационно-правовая форма, вопросы создания, реорганизации и ликвидации юридического лица, порядок приобретения юридическим лицом прав и принятии на себя гражданских обязанностей и др.

• Для определения правовой связи юридического лица с ка­ким-либо государством применяется понятие «национальность» юридического лица, то есть его принадлежность к кон­кретному государству.

Крите­рии определения национальности:

• критерий инкорпорации: Ю.Л. имеет наци­ональность государства, в котором оно зарегистриро­вано (применяется в Российской Федерации, США, Великобритании, Канаде, Китае, Чехии, Словакии, Нидерландах и др.);

• критерий оседлости: Ю.Л. имеет нацио­нальность государства, где находятся правление или главные органы управления юридического лица (при­меняется во Франции, Японии, Испании, ФРГ, Бель­гии, Украине, Польши и др.);

• критерий места деятельности: Ю.Л. име­ет национальность того государства, в котором оно осу­ществляет свою деятельность, а именно — извлекает прибыль, получает доходы, делает налоговые отчисле­ния (применяется в Египте, Сирии, Индии, Алжире и др.);

• критерий контроля: Ю.Л. имеет националь­ность того государства, где проживают (или имеют гражданство) учредители данного юридического лица (применяется в Конго, Заире и др.).

На практике возможно сочетание различных критериев для определения вопросов, связанных с деятельностью юридического лица. Как правило, подобные вопросы получают юридическое закрепление в двусторонних торговых соглаше­ниях (в большинстве своем, по вопросам избежания двойно­го налогообложения).

Разные принципы определения национальности юридиче­ского лица порождают возникновение «коллизии коллизий», то есть ситуации, при которой одни и те же фактические об­стоятельства в разных правовых системах имеют различное регулирование. Наличие «коллизии коллизий» обусловлено существованием в законодательстве разных государств таких коллизионных норм, которые имеют одинаковый объем и различные коллизионные привязки.

«Коллизия коллизий» может быть положительной (когда одно правоотношение может быть урегулировано нескольки­ми правовыми системами) и отрицательной (когда ни одна из правовых систем не является компетентной для регулиро­вания конкретного правоотношения).

При положительной коллизии на определение националь­ности юридического лица «претендуют» две правовые систе­мы: например, в условиях, когда Ю.Л., заре­гистрированное в России (где признается принцип «инкор­порации»), осуществляет свою деятельность на территории Франции (где существует принцип «оседлости»).

При отрицательной коллизии получается, что Ю.Л. вообще не имеет национальности (например, ког­да Ю.Л. зарегистрировано во Франции, а осу­ществляет свою деятельность на территории России).

Преодоление «коллизии коллизий» в большинстве случаев осуществляется путем заключения международных договоров, содержащих нормы о подчинении деятельности юридическо­го лица конкретной правовой системе (по вопросам налого­обложения, регистрации акций, порядка формирования ус­тавного фонда и т.п.).

Правовое положение иностранных юридических лиц в Рос­сийской Федерации определяется как правилами внутренне­го законодательства, так и положениями международных до­говоров РФ с другими государствами.

Основные положения о применении права к юридическим лицам содержатся в п. 1 ст. 1202 ГК РФ, а именно, личным законом юридического лица считается право страны, где уч­реждено Ю.Л..