Вопрос 40. Источники права: понятие и значение.

Формально юр смысл. Источник права – это способ внешнего выражения и закрепления норм права.

Источники права носят официальный характер. Они так или иначе отходят от власти, прямо или косвенно санкционируются ею. Придают нормам общеобязательность, формальную определенность. Обеспечивают равенство правовых требований, текст одинаков для всех. Делают нормы доступными, дают возможность ознакомится с содержанием норм. Обеспечивают законность принимаемых актов. На них обязательно ссылаются при разрешении юридических дел. Проблема источников права в теории права необычайно сложна и многопланова. Прежде всего, нет общепризнанного понятия того, что же понимать под термином "источник права". Термин "источник права" очень многозначен. Так, под термином "источник права" понимаются:

а) силы, творящие право. Например, источником права считают волю Бога, волю народа, правосознание, идею справедливости, государственную власть;

б) материалы, положенные в основу того или иного законодательства. Этот смысл источника права используется тогда, когда констатируют, что римское право послужило источником при подготовке гармоничного гражданского кодекса или, что труды ученого Котье использовались при разработке кодекса Наполеона;

в) исторические памятники, которые когда-то имели значение действующего права. Например, о правовых памятниках как об источниках говорят, когда проводят исследования Русской правды, Соборного Уложения и т.д.;

г) средства познания действующего права. Этот смысл источника права используется, когда говорят, что право можно познать из закона.

Многозначность этого термина вызывает определенные трудности. Для их преодоления в теории права используются два термина: источник права и форма права.

Источники права понимаются в двух смыслах: в материальном смысле – как силы, вызывающие право к жизни; в юридическом смысле – как способ внешнего выражения и закрепления правовых норм, придания им общеобязательного характера. Во втором случае имеется в виду юридический источник права, или источник права в формальном смысле. Эти юридические источники именуют формами права. Поэтому весьма распространено использование выражения "источники (формы) права".

Именно об этих юридических источниках (формах) права и пойдет речь в дальнейшем. Итак, источник права – это способ внешнего выражения и закрепления правовых норм, придания им общеобязательного характера.

Нормативно-правовой акт. Во всех правовых системах это акт правотворчества, исходящий от компетентного государственного органа и содержащий нормы права. Он рассчитан на регулирование заранее неограниченного числа случаев и действует непрерывно. Как источник права обладает рядом преимуществ, на которых мы подробнее остановимся ниже. Основным видом нормативно-правового акта является закон, который и рассматривается в качестве ведущего источника права.

Помимо основных форм права существуют и иные источники, значение которых зависит от особенностей конкретной правовой системы. Все большее значение на сегодняшний день приобретает такой источник права как нормативный договор.

Правовой обычай – это правило поведения исторические сложившееся в результате многократного повторения и санкционированное государством. Исторические первый. Особенность правового обычая в том, что для формирования обычая нужно время. Регулирует устоявшиеся отношения. Мало применим к новым отношениям. Вторая особенность в том что носит локальный характер т.е. действует в какой то местности.

Сфера их применения в нашей правовой системе не велика – это гражданское право - обычаи делового оборота, морское – обычаи портов; малочисленных народов.

Нормативный договор – т.е. соглашение между сторонами, устанавливающее общее правило поведения. Используется в международном праве, в трудовом, в конституционном.

Судебный прецедент – это решения суда по конкретному делу являющееся обязательным при рассмотрении аналогичных дел. Та часть решения, которая содержит норм – источник; Это решения высших судов – верховных, кассационных, апелляционных.. Особенность то что нормы здесь очень конкретные, степень абстрактности норм не велика. Незначительное изменение может потребовать новую норму. Много источников – прецедентов. Особенность то что они существуют вне времени. Современные дела могут разрешатся на основе старых прецедентов. Этот источник права распространен в англо-американской правовой системе.

В РФ вопрос спорный. Одни полагают что его нет, другие что он нам нужен, что он фактически есть и его надо закрепить. У нас формально прецедент не является источником права в нашей правовой системе т.к. суды не ссылаются на решения судов по другим делам. А фактически – лежат в основе иных судебных решений. Если пройдет то его отменят. Надо следовать практике. Формально не источник. Фактически присутствует. Мнение что менять не надо все и так хорошо. Опасность прецедента в том что он делает судью законодателем, дает отступать от законов.

Общие принципы права представляют собой отправные исходные начала правовой системы. И в странах континентального и общего права при отсутствии нормы, прецедента или обычая возможна ссылка на принципы справедливости, доброй совести, социальной направленности права. К общим принципам в праве относятся, например, такие положения, как "специальный закон отменяет действие общего закона", "позднейшим законом отменяется более ранний" и т.д. Этот вид источников, очевидно, будет приобретать все большее значение в условиях правового социального государства. Не все авторы рассматривают данные юридические явления в качестве источников права. Однако большинство исследователей называют в числе источников общепризнанные нормы и принципы международного права. При сближении национального законодательства и международного права, что имеет место на сегодняшний момент, можно утверждать, что принципы национальных правовых систем в целом совпадают с общепризнанными принципами международного права. Не вдаваясь в теоретические споры, необходимо подчеркнуть несомненное направляющее и регулирующее воздействие принципов права, чем и определяется их роль в системе права и связь с другими правовыми явлениями.

Идеи и доктрины. Мнения ведущих ученых-юристов в большинстве правовых систем не образуют право в общем смысле слова. Однако роль доктрины важна в совершенствовании законодательства, в создании правовых понятий и в методологии толкования законов. В романо-германской правовой семье основные принципы права были выработаны именно в университетских стенах. Однако в историческом развитии права доктрина воспринималась как источник права. Например, в англоязычных странах судьи нередко обосновывают решения ссылками на труды английских ученых. Заключения древних юристов, знатоков ислама, имеют официальное значение в мусульманском праве.

Религиозные тексты. Наиболее характерны как источники для мусульманского права, которое в целом имеет религиозную основу. Этими источниками являются прежде всего Коран (собрание поучений и заповедей Аллаха) и Сунны (жизнеописание пророка Мухамеда).

В историческом развитии права в качестве источников также выступали публичные выступления юристов-ораторов, сочинения юристов и их комментарии к законам в Древнем Риме.

В Российской Федерации действующими источниками права являются нормативно-правовой акт, нормативный договор и правовой обычай. Судебные прецеденты официальными источниками права в нашей стране не являются.