Лицензионные договоры

После 2 мировой Япония лежала с разрушенной экономикой. И вдруг она стала конкурентоспособным гос-ом. Как это произошло. Одним их направлений правильной политики было использование лицензионных договоров. Один человек будет изобретать что-то достаточно долго. Они решили не заниматься изобретательством. А покупать новейшие изобретения и на базе их что-то разрабатывать. Лицензионные договоры – договоры, по которым передаются права на использование объектов промышленной собственности. Стороны договора: лицензиар (патентообладатель) и лицензиат (кто хочет использовать изобретение). Эти договоры разделяются на 2 группы:

1. На запатентованный объекты. Тоже в свою очередь подразделяются.

• Договор простой лицензии заключается обычно на товары конкурентоспособные. Это товары, которые сколько не выпускай, они все равно нужны. (лекарства, продукты). Этот договор характерен тем, что лицензиар разрешает лицензиату использовать свое изобретение и не ограничивать территорию продажи. Кроме того он и себя не ограничивает, потому что этот договор он может заключить с несколькими лицензиатами. Этот товар можно продавать где угодно. И все равно будет требоваться. По этому договору предусматривается паушальный платеж (разовый платеж), и роялти (периодические отчисления). По этому договору обычно передается вся документация, лицензиар обязуется оказывать помощь в налаживании производства данного продукта. Также указывается срок действия данного соглашения. Когда срок истекает либо производство приостанавливается, либо продлевается действие договора.

• Исключительной лицензии. Она характерна тем, что в ней четко обозначена территория, на которой может продаваться данная продукция. Предусматривается на какой территории будет продаваться товар. Можно заключить несколько лицензионных договоров на одну и ту же продукцию но так, чтобы территории не пересекались. И на определенной территории лицензиат обладает исключительным правом.

• Полной лицензии. Это договор дорогой. Например патентообладатель запатентовался, но производить продукцию не может. В этом случае он полностью передает все права лицензиату на определенный срок. От к-п этот договор отличается только своим срочным характером. По этому договору лицензиат полностью замещает лицензиара. Но это не продажа патента! Патент именной документ и продать его нельзя, можно только передать, переуступить права. хотя часто говорят, что продал патент. Кто напишет 2 гарантировано

Но есть технологические процессы, знания, которые никто не хочет патентовать, потому что при патентовании открывается формула изобретения. Выпечка ржаного хлеба – секрет производства. В период существования СССР было заключено огромное кол-во лицензионных договоров на выпечку ржаного хлеба. Это соглашение на незапатентованные знания, достижения. Это называется ноу-хау. Например метро и работа эскалаторов. Корейцы заключали лицензионное соглашение на ноу-хау в отношении эскалаторов. Также ноу-хау касается управления производством. Это м.б. какой-то технологический процесс. В некоторых случаях никому неизвестно, а патентовать не хотят. В ГК есть статьи в части 4, которые касаются ноу-хау. Но это не ноу-хау, потому что там речь идет об исключительных правах у держателей секрета производства. Но откуда у него исключительные права, если у него нет никаких права. поэтому о каких правах там идет речь – большой секрет.

2. На незапатентованные объекты.

Бывают лицензионные договоры предварительные. Юристу необходимо знать наличие этих договоров и что в них д.б. но по этим договорам нельзя работать без экономиста.

26.09.2011г.

Международные расчеты.

Закон о национальной платежной системе ещё не действует.

1. Понятие международной платежной системы. В современном мире межбанковские отношения имеют большое значение, потому что не м.б. межд. торговли, если нельзя будет осуществлять каким-то образом платежи, которые в основном проходят в безналичной форме. Расчеты наличными плохо регулируемы.

Но расчет между банками можно осуществить только при наличии межбанковских контрактов. Отношения между банками регулируются путем заключения корреспондентских соглашений. Эти соглашения опосредуют проведение международных платежей, чем больше у какого-то банка таких соглашений, тем больше он может ос-ть переводов. В соглашении указывается определенная сумма в пределах которой проводится определенная операция. Каждый банк ведет учет и подводит определенный баланс. Каждый банк производит зачет взаимных требований, которые поступили из соотв. банка. Этот взаимозачет называется НЕТТИНГ. Неттинговые операции могут осуществляться в любое время, как и подведение итогов. В корреспондентских соглашениях оговаривается в каких формах происходит расчет. Но это все зависит от конкретных банков и взаимоотношений между ними. Эти соглашения очень распространены и практически лежат в основе всех расчетов между банками, это и отражается на клиентах. Т.е. чем больше таких соглашений, тем быстрее проходит платеж. Например надо перевести деньги в страну, с которой у нас нет корреспондентских соглашений. Надо искать банк, с которым у нас есть соглашение и через него осуществлять платеж, если у него есть соглашение с банком этой страны. Все эти расчеты не бесплатны и каждая акция стоит деньги. В целом мы можем сказать, что эти международные банковские системы основаны на национальных. В основе этих соглашений лежат национальные платежные системы. № 161 – ФЗ – национальная платежная система – совокупность операторов по переводу денежных средств, включая операторов электронных д.с., банковских платежных агентов, субагентов…Одним словом это система, которая объединяет какие-то ЮЛ, которые оказываются задействованными в банковской сфере и связаны с оказанием услуг в этой сфере. Это совокупность всех операторов.

В нашем законе говорится о международном сотрудничестве и о транснациональной платежной системе. Эти системы не носят государственного характера и не являются межгосударственными. Не существует четкого гос. регулирования этой сферы. Если национальные системы регулируются, то за границами гос-ва никакого регулирования нет, имеется в виду именно межгосударственное регулирование. Все зависит от национального законодательства. Этот закон предусматривает, что международная платежная система, чтобы она действовала в РФ, она должна получить разрешение от ЦБ, представить необходимые документы и всякие изменения, которые будут вноситься, они тоже м.б. только с ведома и разрешения ЦБ. Предусмотрено, что для международной платежной системы характерно наличие трех уровней:

- расчетного центра

- Платежно-клирингового центра

- Процессингового центра.

Первые 2 должны находиться в РФ. А процессинговый может находиться и за рубежом.

Международные платежные системы.

Этот вопрос не простой. Если раньше было достаточно просто проводить эти расчеты (по почте, телеграфу), то с ростом оборота наличие одних межбанковских соглашений недостаточно, необходима определенная техника передачи. И появляется всемирная система в 70 гг. SWIFT. Это всемирная самая крупная система с использованием электронной техники. В 1973г. 239 банков создали эту систему как АО по бельгийскому праву и зарегистрирована по бельгийскому праву. Т.о., это практически ЮЛ по бельгийскому праву. Она начала свои операции только в 77г. банки более чем из 150 гос-в принимают в участии этой системе. Расчет идет очень просто. Происходит то же самое, что и по корреспондентскому соглашению. Главное стать ее участником.

SWIFT имеет свои правила, у банков есть определенные коды, которые им выдаются, и с помощью которых можно идентифицировать передачи электронных средств. В Питере все банки используют эту систему. SWIFT находятся под контролем банков из нескольких гос-в. Банки 5 гос-в являются основными держателями акций в SWIFTe. Оно организована как АО с особенностями: это акционерка бесприбыльная и с использованием телекоммуникаций. Участие в этой системе достаточно дорогое, как и передача сообщений по SWIFT. Для вступления платят большой вступительный взнос. Около 400 000 бельгийских франков.

В Европе есть тоже своя система. Которая основана на тех же принципах. В ее основе лежит SWIFT но расчеты идут через европейский центральный банк. Это система TARGET. Это вторая крупная система, но связана с европейским ЦБ. Но также есть очень крупная систем небанковская E-GOLD. В этой системе все средства хранятся в драгоценных металлах (золото, серебро, платина). Эта система обеспечивается гарантиями банков США и Швейцарии. Любой человек может зарегистрироваться в этой системе совершенно бесплатно. Правила пользования этой системы изложены. Если речь идет о грамме золота, то не стоит путаться с такой системой речь идет о вложении денег в драгоценные металлы. Приблизительно такого же характера есть ещё международная система WebMoney.

Конечно, с появлением возможностей использования телекоммуникаций привело к появлению банковских карточек. Тут дело более серьезное с правовым оформлением. Банковские карточки выпускаются четырех классов.

Самый первый, низший – VISA electron. Она мало что дает владельцу.

Второй – VISA classic. Это карточка среднего класса, ее стоимость около 10 долларов в год.

Престижный класс, третий – просто VISA MC GOLD.

Четвертый класс, vip класс. Эту карточку выдают тем, у кого расчеты достигают не менее 100 000 в год. Карта Platinum.

Как оформляются платежи и осуществляются расчеты. какие правоотношения появляются в этом случае. Возникают четырехсторонние отношения. прежде всего, кто-то выпускает эту карточку. Это Банк эмитент. Банк передает ее держателю. Держатель карточки это обычно организация или лицо, которое имеет счет в этом банке. Карту выдают с возможностью кредитных отношений и без таковых. Держатель приходит в торговую точку и расплачивается. Там проверяют только действительность карты и сообщает о произведенных платежах эквайеру. Обычно это тоже банк, в котором торговая точка имеет свой счет. Эквайер обрабатывает поступившие сведения и передает оператору соотв. платежной системы. Если где-то происходит сбой. Нести ответственность будет только оператор, потому что эквайер делает только обработку. Потом эмитент снимает деньги со счета держателя. в основе всего лежит гражданско-правовой договор банковского счет. Он является основным. И опять же включается система SWIFT, хоть она и межбанковская. Т.о., не надо держателю иметь договор с торговой точкой. Торговая точка имеет соглашение с эквайером, эквайер с оператором.

Но какое же здесь правовое регулирование. Тема очень интересная.

Для международных расчетов используются различные средства, способы.

• Банковский перевод. Это наиболее простой способ. Как правило в основе всего лежит контракт, где стороны договариваются каким образом они будут рассчитываться друг с другом. По этому договору одна сторона должна перечислить на определенных условиях другой стороне соотв. сумму. Это возможно только при наличии корреспондентских соглашений. Это м.б. предварительная оплата, частичная. Д.б. указаны сроки, когда должны осуществляться платежи. Банки не отвечают за эти платежи. Банк просто выполняет наше поручение. Заполняем платежное поручение и предъявляем его в банк. Простой банковский перевод не очень надежен, потому что деньги заплатим, а продавец товар не поставит, задержит. Нет никаких гарантий. Поэтому он не гарантирован, это простой банковский перевод. Он зависит от добросовестности поведения сторон соотв. контракта.

• Аккредитив. Чтобы выставить аккредитив, заключается аккредитивная сделка. Все что связано с этой сделкой, регулируется специальным документом, выпущенным международной торговой палатой, который называется унифицированные обычаи и правила по документарному аккредитиву 93г. Он называется UCP 600. Последняя редакция 2005г. действует с 01.01.2006г. ей пользоваться. Журнал № 56 содержит публикацию этого документа. по унифицированным правилам предусматривается, что сделка аккредитивная является многосторонней. Это прежде всего плательщик, банк эмитент, который открывает аккредитивный счет по нашему представления, бенефициар (получатель по аккредитивному счету), обязующий банк, м.б. подтверждающий банк и исполняющий банк. Аккредитивы предусматриваются отзывные и безотзывные UCP 600 все время оперирует безотзывным аккредитивом. Это регулирование отличается от нашего внутреннего законодательства, потому что у нас предусмотрено, что если ничего не сказано в аккредитиве, то он считается отзывным. Отзывные открывается на срок не более 6 месяцев и означает, что плательщик может в любое время отозвать деньги со счета в пределах этого срока. Поэтому использование такого аккредитива невыгодно для бенефициара. Поэтому если писать в контракте расчет по аккредитиву, писать безотзывный аккредитив. Аккредитивная сделка носит самостоятельный характер и не связана с контрактом. Даже если контракт будет признан недействительным, или его часть, то в любом случае эта сделка будет действительной. Расчет производится так. Плательщик дает приказ банку открыть аккредитивный счет. Этот счет м.б. открыт на определенную сумму, на которую указывает плательщик и в его собственном банке, и в третьем банке. Выгоднее когда счет открывается не в банке продавца, не в банке покупателя, а в третьем банке. Продавец не может снять деньги с этого счета, не выполнив условия аккредитива, а именно деньги м.б. сняты со счета только при предоставлении документов, которые указываются в сделке (счет фактура и что самое главное - транспортный документ). условия аккредитива м.б. различными. Покрытые – это гарантированные, т.е. там, где четко деньги имеются и банк может подтвердить наличие денег. Бывают аккредитивы и других видов. Например с красной оговоркой, зеленой, трансферабельные (по аккредитиву может получить деньги 3 лицо). Аккредитивные сделки достаточно дорогие, потому что взимаются комиссионные и за открытие аккредитивного счета, и за подтверждение. Но аккредитив гарантирует сторонам контракта прохождение нормальных расчетов между ними. Надежность аккредитива приводит к тому, что им широко пользуются несмотря на то что это удовольствие дорогое. Надо учесть, что банки при аккредитивной сделке всячески пытаются уйти от ответственности, прежде всего тем, что они не отвечают за правильность представленных документов. т.е. предоставляемы коносамент банки не будут проверять. Это на совести продавца. Бывают случаи когда и аккредитивная сделка не спасает в случае недобросовестного поведения одной из стороны. В UCP 600 предусмотрена оговорка о форс-мажоре. Они не отвечают за качество, пересортицу и т.д. расчеты по аккредитивным сделкам ведутся давно и это вполне отработанный вариант.

• Инкассо. Здесь действует унифицированное правило по инкассо, разработанное промышленной торговой палатой в 96г. Особенности этих платежей: никакого особого счета для расчета по инкассо не требуется, достаточно иметь счет в соотв. банке. Не требуется согласия со стороны плательщика. Для этого достаточно, чтобы были предъявлены документы, которые были предусмотрены в контракте. Это м.б. финансовые документы (векселя, чеки) и коммерческие документы (счета фактуры, транспортные). Инкассо бывают двух видов:

1. Чистое инкассо (предоставляются только фин. документы).

2. Документарное инкассо (предоставляются или только ком. документы, или фин. и коммерческие).

Стороны инкассо: прежде всего доверитель (сторона, которая поручает банку оформить инкассо), банк эмитент, инкассирующий банк (любой банк, который принимает участие в обработке инкассо), представляющий банк (банк который делает представление плательщику) и плательщик. В России платежи происходят в т.ч. путем простого банковского перевода (оформляется платежным поручением). Инкассовое поручение оформляется платежным требованием (т.е. без согласия плательщика снять деньги с его счета). Если мы оформили в контракте положение о том, что расчет будет производиться по инкассо, мы заранее дали свое согласие на получение платежей без нашего согласия. Доверитель предъявит те документы, которые требуются и этого достаточно. Банки не изучают документы, не получают по ним никаких инструкции и в этом инкассовом поручении указываются только реквизиты банка, реквизиты плательщика, представляющего банка, сумма, а также список прилагаемых документов и порядковый номер каждого из документов. при инкассовой форме расчетов взимается комиссия. И при инкассо, как и при аккредитиве банки ни за что не отвечают (за документы). Есть ст. 13 в унифицированных правила – освобождение от ответственности за юридическую силу документов. След статья – ответственность за задержки, утерю в пути. в журнале № 21 1998г. эти документы знать!!! Но надо знать, что это документы, которые не носят обязательного характера. Но приобретают обязательный характер как только мы сошлемся на них в контракте. Надо четко указать о каком документе идет речь. Возможность использования этих документов подтверждается ЦБ. И большинство стран мира подтверждают использование этих документов, т.е. они признают их для себя обязательными.

• Вексель. Они прошли длинный путь от средних веков и длительное время регулировались исключительно национальным законодательством. Они выполняют двойные функции: средство платежа и средство кредитования. В ГК среди расчетных инструментов вексель не числится а фигурирует как ценная бумага. В международных расчетах вексель употребляется довольно часто и соответственно потребовалось какое-то международное регулирование. Первая конвенция появилась в 1912г. Ныне действующая конвенция 1930г. О единообразном законе о переводных и простых векселях. Кроме того было принято ещё 2 конвенции. О гербовом сборе и вторая представляет интерес, потому что в ней содержатся коллизионные нормы. В ней предусматривается, что правоспособность лица обязываться по векселю определяется по закону выдачи векселя. Это имеет значение, потому что в той же Великобритании совершеннолетие наступает в 21 год. Но если англичанин живет у нас и ему 19 лет, он может выписать вексель и по нашему законодательству он имеет на это право. И другие коллизионные нормы сводятся к тому, чтобы привязать вексель к месту его выдачи. Это касается вопросов утери векселя. Гос-ва, которые присоединились к этим конвенция представляют собой конвенционную вексельную систему. Россия присоединилась 1936г. а в 1937 был принят закон о переводных и простых векселях.

Но в конвенции не так уж много участников. Там нет гос-в с общей системой права, они работают по закону 1882г. гос-ва которые работают по этому закону (США, Канада, Израиль, Великобритания) образовали вторую вексельную систему. и есть гос-ва, которые работают и не по английскому закону и не по конвенции, а имеют собственное законодательство и их относят к третьей вексельной системе. Мы должны понимать, что с векселями надо быть очень осторожными. Английский закон имеет более широкое содержание, он регулирует вексель и чек одновременно и там вексель представляет нечто похожее на чек, даже название вексель не ставится в отличии от конвенционной системы. Он печатается на особой бумаге, форму векселя можно взять только в банке. По английскому закону этого нет, поэтому мы должны знать что мы получили вексель или чек. У нас обычно много проблем с Индией. Возникают проблемы в отношении формы векселя. Реквизитов, которые имеются в этом векселе. Пример. Мы получили вексель, а потом оказывается что это не вексель. Каковы последствия? Регулирование пойдет по внутреннему праву и этот вексель будет рассматриваться как долговая расписка. И по нашему закону и по конвенции предусматриваются одни и те же реквизиты для векселя. Обязательно д.б. называние “вексель”. Это вексельная метка. Затем указывается кто векселедатель, сумма, которая представляет собой ничем не обусловленное требование в отношении этой суммы денег. Д.б. указано лицо, на которое выписан вексель, дата, место его выдачи, подпись, печать. Это обязательные реквизиты. Вексель предъявляется не банку. Векселедержатель м.б. изменен путем совершения передаточной надписи индоссамент. Индоссамент м.б. поставлен наверху, на оборотной стороне и даже на отдельном листке. Вексель не привязан к какому-то банку. Этим он очень отличается от чека. По чеку можно получить деньги исключительно в банке, на который он выписан.

• Чек. С чеками и проще и сложнее. В 1931г.были приняты 3 конвенции о чеках. Но мы к ним не присоединились, поэтому у нас чеки ограничены в обороте и не рекомендуется брать чек , потому что ни один банк по этому чеку ничего не оплатит, все чеки должны пройти экспертизу в ЦБ. За эту экспертизу банк берет много денег Чеками могут расплачиваться те, у которых есть договоренность с соотв. банком. Чеки у нас исключительно для получения наличных денег. И ни на каких 3 лиц мы не можем выписать эти чеки. У них очень ограниченное хождение. Используются туристские чеки при путешествии по договоренности. Но сегодня при наличии банковских карт, эти чеки потеряли это значение. И чековая и вексельная конвенции практически содержат одинаковые правила и касаются применимого права, там содержатся коллизионные нормы (во второй вексельной и чековой конвенции), предусматривается, что правоспособность лица обязываться по векселю определяется по закону выдачи векселя. Это имеет значение, потому что в той же Великобритании совершеннолетие наступает в 21 год. Но если англичанин живет у нас и ему 19 лет, он может выписать вексель и по нашему законодательству он имеет на это право. И другие коллизионные нормы сводятся к тому, чтобы привязать вексель к месту его выдачи. Это касается вопросов утери векселя, практически то же самое и в отношении чеков. В конце 80г. была предприняты попытка принять другую вексельную конвенцию. Считали конвенция 30г. не пользуется большой популярность, хотелось унифицировать законодательство. Была разработана вексельная конвенция и приняты в 88г. этот компромиссный вариант д.б. устроить всех. Но эта конвенция так и не была принята! Трудно сказать почему.

На экзаменах чеки вряд ли будут, а векселя и их международно-правовое регулирование бывает довольно часто. Надо знать о наличии различных вексельных системах. На экзамене 2 вопроса – из общей части и особенной. На первое семинарское занятие прийти с контрактом!!!

По этой теме м.б. вопрос о международных платежных системах, правовое регулирование. Но в учебниках с этой темой плоховато.