5. Право на осуществление предпринимательской деятельности (содержание права, гарантии, реализация права)
Конституция РФ закрепляет право каждого на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности (ст. 34). Рыночная экономика (напомним, что при отсутствии закрепления в Конституции страны статуса экономической модели России она определяется актами Конституционного Суда РФ — «социально ориентированная рыночная экономика») основана на свободе индивида и на соблюдении его личных и имущественных прав и свобод, как естественных, так и приобретенных впоследствии на легальных основаниях. Только совокупность таких оснований наделяет конкретный субъект правом на осуществление предпринимательской деятельности.
Право на осуществление предпринимательской деятельности представляет собой закрепленную на конституционном уровне, детализированную в правовой системе и гарантированную в Российской Федерации легальную возможность самостоятельно осуществлять на свой риск деятельность, направленную на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в качестве предпринимателей в установленном законом порядке.
Впервые в новейшей истории России право российских граждан на осуществление предпринимательской деятельности было провозглашено в Декларации прав и свобод человека и гражданина, принятой 22.11.1991 Верховным Советом РСФСР. Статья 22 Декларации гласила, что каждый имеет право на предпринимательскую деятельность, не запрещенную законом.
В настоящее время осуществление изучаемого права возможно различными способами. Граждане могут самостоятельно определять сферу предпринимательской деятельности и осуществлять ее как непосредственно, так и путем создания организации, в том числе коммерческой, либо участия в ней единолично или совместно с другими гражданами и юридическими лицами. Любая предпринимательская деятельность может быть охарактеризована как экономическая деятельность (более широкое понятие) (рис. 3.1).
Одним из признаков предпринимательской деятельности является ее направленность на систематическое получение прибыли от пользования имуществом. Например, если квартира приобретается не для личных нужд, используется только для сдачи внаем (в аренду) и эти действия совершаются неоднократно, то существует риск признания деятельности предпринимательской (п. 1.1 письма ФНС России от 07.05.2019 № СА-4-7/8614)
Гарантии
Статья 2 Конституции РФ закрепляет обязанность России признавать, соблюдать и защищать права и свободы человека и гражданина. Государство должно создавать условия для их реализации и механизм их защиты.
Гарантии реализации прав и свобод индивида устанавливает Конституция. Так, в Конституции РФ закреплено, что:
государственная защита прав и свобод человека и гражданина в Российской Федерации гарантируется (ч. 1 ст. 45);
каждый вправе защищать свои права и свободы всеми способами, не запрещенными законом (ч. 2. ст. 45; этот способ в теории конституционализма, как правило, характеризуется как самозащита прав);
каждому гарантируется судебная защита его прав и свобод (ст. 46) и указаны конкретные гарантии: никто не может быть лишен права на рассмотрение его дела в том суде и тем судьей, к подсудности которых оно отнесено законом (ч. 1 ст. 47) и т. д.
Такое структурирование конституционного текста дает основания выделить следующие основные гарантии реализации права на осуществление предпринимательской деятельности:
— судебная защита;
— самозащита прав и свобод;
— международная защита;
— возмещение вреда, причиненного незаконными действиями (бездействием) органов государственной власти или их должностными лицами и др.
Судебная защита прав и свобод человека и гражданина. Применение изучаемого права регламентируется ГК РФ, в ст. 12 которого закрепляются способы защиты нарушенных прав, а в ст. 11 — судебный порядок защиты. Согласно ст. 11 ГК РФ, защиту нарушенных или оспоренных гражданских прав осуществляет суд, арбитражный суд или третейский суд (далее — суд) в соответствии с их компетенцией. Защита гражданских прав в административном порядке осуществляется лишь в случаях, предусмотренных законом (например, защита патентных прав осуществляется в административном порядке). Решение, принятое в административном порядке, может быть оспорено в суде.
Самозащита прав и свобод человека и гражданина. Право каждого защищать свои права и свободы всеми законными способами закреплено ч. 2 ст. 45 Конституции РФ.
Согласно ст. 14 ГК РФ, допускается самозащита гражданских прав. Способы самозащиты должны быть соразмерны нарушению и не выходить за пределы действий, необходимых для его пресечения.
Согласно п. 10 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», «лицо, право которого нарушено, может прибегнуть к его самозащите, соответствующей способу и характеру нарушения (статья 14 ГК РФ). Возможность самозащиты не исключает права такого лица воспользоваться иными способами защиты, предусмотренными статьей 12 ГК РФ, в том числе в судебном порядке. По смыслу статей 1 и 14 ГК РФ самозащита гражданских прав может выражаться, в том числе, в воздействии лица на свое собственное или находящееся в его законном владении имущество. Самозащита может заключаться также в воздействии на имущество правонарушителя, в том случае если она обладает признаками необходимой обороны (статья 1066 ГК РФ) или совершена в состоянии крайней необходимости (статья 1067 ГК РФ)».
«Самозащита не обладает ни одним из признаков правовой защиты. Поэтому сомнительно, что можно говорить о ней как о самостоятельном способе защиты. Скорее всего, наряду с медиацией, самозащита гражданских прав есть лишь дополнительная, внепроцессуальная деятельность субъектов гражданского (и предпринимательского) права, направленная на обеспечение охраны их субъективных гражданских прав и законных интересов».
Важно подчеркнуть, что «самозащита не сводится только к защите уже нарушенного права. Например, индивидуальный предприниматель имеет право осуществлять превентивные, охранительные меры, обеспечивающие его интересы, которые опережали бы действия противной стороны (забота об охране своего имущества, объектов интеллектуальной, промышленной собственности). Нормы ст. 14 ГК РФ являются основными для самозащиты предпринимателя всегда, а не только тогда, когда его права нарушены. Посредством отдельных самостоятельных действий можно побудить нарушителя прав к добровольному удовлетворению обязательства либо восстановить нарушенные права. Таким средством является удержание. Удержание является разновидностью самозащиты (ст. 359—360 ГК РФ). Специальный характер норм об удержании обеспечивает кредитору большую свободу действий, чем другие способы самозащиты. В частности, норма, содержащаяся в абз. 2 ст. 14 ГК РФ, о соразмерности самозащиты характеру нарушения не распространяется на удержание. Так, кредитор вправе удерживать любое имущество и в любом количестве. Однако самостоятельное восстановление кредитором своего права за счет обращения взыскания на удерживаемое имущество законом не допускается. В случае же использования удержания имущества в качестве обеспечительной меры применяются правила реализации залоговых прав (ст. 360 ГК РФ)
Международная защита прав и свобод человека и гражданина. Согласно ч. 3 ст. 46 Конституции РФ в случаях, когда все имеющиеся внутригосударственные средства правовой защиты оказались исчерпаны, гражданин может обратиться за защитой своих прав и нарушенных интересов в международные судебные институты. Однако внесение в 2020 г. поправок в Конституцию РФ (например, ст. 79 изложена в новой редакции) в очередной раз продемонстрировало, что права и обязанности носят корреспондирующий характер, что внутригосударственные и международные способы защиты прав предпринимателей должны носить скоординированный характер.
Общим, что объединяет внутригосударственные и международные способы защиты, является направленность не только на защиту конкретного нарушенного права, но и на обеспечение того, чтобы в дальнейшем оно не было нарушено вновь… С точки зрения национальных способов защиты прав предпринимателей таким примером может являться принятие Федерального закона от 30.04.2010 № 68-ФЗ “О компенсации за нарушение права на судопроизводство в разумный срок или права на исполнение судебного акта в разумный срок”.
Возмещение государством вреда, причиненного незаконными действиями (бездействием) органов государственной власти или их должностных лиц. Согласно ст. 53 Конституции РФ каждый имеет право на возмещение государством вреда, причиненного незаконными действиями (или бездействием) органов государственной власти или их должностных лиц.
В соответствии со ст. 1069 ГК РФ вред, причиненный гражданину или юридическому лицу в результате незаконных действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления либо должностных лиц этих органов, в том числе в результате издания не соответствующего закону или иному правовому акту акта государственного органа или органа местного самоуправления, подлежит возмещению за счет соответственно казны Российской Федерации, казны субъекта РФ или казны муниципального образования.
Определением Верховного Суда РФ от 25.07.2019 № 310-ЭС19-11293 по делу № А08-3296/2018 установлено: по исковому заявлению индивидуального предпринимателя Будниченко Александра Александровича взыскано с Российской Федерации в лице ФТС России 20 000 руб убытков. ФТС заявлено требование о пересмотре в кассационном порядке судебных актов по делу о взыскании убытков. Решение Верховного Суда РФ: в передаче дела в Судебную коллегию по экономическим спорам Верховного Суда РФ отказано, так как суды пришли к правильному выводу о том, что истец в результате действий государственного органа понес убытки, неправомерность которых подтверждена судебными актами судов общей юрисдикции