§12.3. Государство и режим иностранного ин вестирования

Режим иностранных инвестиций, как и вообще любых инвестиций, подпадает в принципе под компетенцию внутригосударственного права, т.е. места нахождения инвестиционного объекта, таким образом, не будет преувеличением предположить, что примерно 75% всего объема сделок, операций, связанных с инвестициями, осуществляется субъектами внутригосударственного права — прежде всего гражданского права (а также административного и финансового права).

Общее международное право (международное экономическое право) не содержит каких-либо ясных и общепризнанных принципов и правовых норм, касающихся режима иностранных инвестиций.

Поэтому международное инвестиционное право в значительной мере не прямо регулирует сферу перемещения инвестиций, а опосредованно — задавая рамки внутригосударственному праву (о чем мы писали выше), содействуя внедрению в национальные системы права унифицированных норм.

Поэтому ничто не препятствует государству, пользуясь своим суверенным правом, устанавливать в одностороннем легислативном порядке национальный, в том числе преференциальный или ограничительный режим (допуска, пользования и прекращения) иностранных инвестиций на своей территории, а также режим инвестирования за рубежом для своих физических и юридических лиц, разумеется, с соблюдением при этом принципа уважения суверенитета государства, в котором осуществляются этими лицами инвестиции.

Компетенция государств в том, что касается национальных инвестиций на иностранной территории, по существу, сводится к вопросу: запретить или разрешить, стимулировать или ограничить вывоз капитала. Поведение, правила функционирования национальных инвесторов на иностранной территории регулируются уже, таким образом, иностранным правом, которое и создает соответствующий режим для иностранных инвестиций, так называемый «принцип территориальности» регулирования инвестиций.

Критериями, оценивающими международный характер инвестиций, являются договоры, например, договоры, имеющие цель свободное движение инвестиций — установлены в документах ОСЭР или ЕС и устанавливают простой критерий.

Международными инвестициями являются такие инвестиции, которые влекут за собой международное движение капиталов, что отражается в платежном балансе. В боль-'

11 гинстве случаев международное движение капиталов — это такое движение, которое связано с пересечением государственных и таможенных границ. Таким образом, именно критерий местопребывания имеет значение в этом случае. Л. международными являются инвестиции, которые влекут :ш собой движение капиталов, осуществляемое либо резидентом за границу, либо нерезидентом на национальную территорию, о чем мы писали выше.

Двусторонние договоры содержат критерии, которые позволяют определить государственную принадлежность инвестора, физического или юридического лица, к одной из стран-участниц договора и, следовательно, определить, обладает ли инвестор правом на защиту согласно дого-иорам.

Различные государства по разному подходят к отношению инвестиции к разряду «прямых» или «непрямых». По общему правилу, «прямыми» называются такие инвестиции, которые обеспечивают инвестору эффективный контроль над предприятием. Фактор «контроля» обычно свя-иывают с «участием» в предприятии. Участие инвестора в предприятии материализуется в количестве акций или в Ооле участия, которыми он владеет. Поэтому во французском праве именно критерий контроля позволяет в наиболее важных случаях различать прямые и непрямые инвестиции.

Декрет № 90/58 от 15 января 1990 года (Франции) посвящен «прямым инвестициям, где утверждается, что не является прямой инвестиционной операцией только участие в капитале компаний, ценные бумаги которой котируются на рынке ценных бумаг, когда такое участие не превышает 20 % уставного капитала этой компании, а в Англии — 10 % уставного капитала предприятия.

Контроль над предприятием, однако, может быть обеспечен без владения акциями, долями участия (то есть без «участия» в предприятии) в случае предоставления предприятию долгосрочного займа или долгосрочной гарантии. Такого рода инвестиции во многих государствах также откосятся к разряду «прямых» и подлежат защите.

Внутреннее право развитых государств в основном очень либерально в том, что касается регулирования иностранных Инвестиций. Экономическая и правовая политика этих стран, — пишет профессор В.М. Шумилов, — строится на максимальной свободе для перемещения инвестиций, устранении препятствий движению капиталов.

Режим предприятий и их акционеров определяется го^ сударством, на территории которого учреждено предприятие, и, следовательно, вопросы защиты интересов инвесторов-акционеров, возмещения их ущерба должны рассматриваться по законодательству страны учреждения предприятия.

При этом государство регистрации предприятия не становится автоматически гарантом инвестиций, вложенных в предприятие.

Государство обладает суверенным правом регулировать иностранные инвестиции на национальной территории при соблюдении своих международных обязательств в этой сфере, открывая или закрывая экономику, создавая благоприятный климат для инвестиций.

Статья 2 Хартии экономических прав и обязанностей государств закрепляет суверенное право каждого государ-] ства по принятию законов или постановлений, касающихся иностранных инвестиций.

Кроме того, статья 2 Хартии подчиняет иностранного инвестора и иностранные инвестиции национальному за-* конодательству и национальным регламентирующим актам, а также приоритетам в области экономического развития; Таким образом, за государством признается право, — пишут французские ученые-юристы Д. Карро и П. Жюйар,— подписывать иностранному инвестору и иностранным инвестициям обязательные эксплуатационные правила (performance requirements) в случае разрешения этим государством проведения инвестиционной операции.

Поэтому почти все государства закрывают для проникновения частных иностранных инвестиций в ключевые отрасли экономики, на которых основывается суверенитет страны, — оборонную промышленность, секторы коммуникаций, разработку недр, транспорт, сферу общественной безопасности, здравоохранение.

Закон США 1934 года, например, запретил передачу иностранным лицам в эксплуатацию теле- и радиостанг ций.

Закон об атомной энергии не допускает выдачу лицензий не гражданам США на производство и использование атомной энергии и на владение атомными установками. Hho^j

■ I ранцы в США не вправе владеть более чем 25% долей гооственности в воздушном судне либо в каботажных или I urn вающих во внутренних водах судах. Иностранцы имеют право быть директорами банков только с разрешения Контролера денежного обращения.

Закон 1990 года о прямых иностранных инвестициях предусматривает регулярное рассмотрение Конгрессом ( III А отчетов о деятельности в США предприятий с иностранными инвестициями.

Согласно Хартии государства вправе применять любой ни этих режимов при соблюдении других норм и принципов международного инвестиционного права.