4.Теория естественного права

Теория естественного права возникла давно, еще до нашей эры. Создателями ранних теорий естественного права явились Конфуций, Аристотель, Цицерон. В более позднее время Гоббс, Локк, Руссо. Эта теория продолжала разрабатываться и позднее Фуллером, Кауфманом и др. Поэтому различают 3 стадии этой теории.

Ранние теории естественного права включают концепции, которые рассматривают естественное право как закон добродетели, как справедливость по природе, как право справедливого разума.

Сторонники договорной теории права считали, что люди первоначально находились в естественном состоянии, где они все были равны и свободны, имели собственность и находились в состоянии мира и безопасности. Естественное право, по их мнению,присуще человеку от рождения. Закон природы, утверждал Дж. Локк, предписывает мир и безопасность.

5. Историческая теория

Основатели: Г. Гуго, К. Савиньи, Г. Пухту. Возникла как противовес теории естественного права, из которой вытекали демократические и революционные идеи, призывы к коренному изменению существующего со Средних веков политико-юридического строя и принятию законов, отвечающих "требованиям разума", "природе человека". Германия развивалась несколько запоздало по сравнению с другими западноевропейскими государствами и еще не была готова к восприятию идей свободы личности, равенства граждан.

Теоретики утверждали, что действующее в государстве право совсем не сводится к совокупности законов. Право (и частное, и публичное) возникает спонтанно.

В примитивных сообществах право представляет собой небольшое количество понятных всем юридических принципов. В современных обществах оно разрастается в чрезвычайно сложную систему.То есть у каждого государства свой путь развития. Непохожий на остальные.

6. Классовая теория

Основатели: К. Маркс и Ф. Энгельс.

Маркс и Энгельс отмечали, что история человеческого общества была всегда историей классовой борьбы, в которой угнетатель и угнетенный находились в резком противостоянии друг другу. Политическая власть является организованным использованием силы одним классом для подавления и подчинения другого класса. Право является возведенной в закон волей господствующего класса, его орудием, применяемым для подавления класса угнетенного.

Но само право полностью обусловлено экономическими условиями жизни общества и должно соответствовать экономической структуре общества.

7.Теория специализации

Речь идет о появлении развитого права, хотя мы знаем, что право зарождается задолго до того, как становится главным средством социального регулирования, и приобретает свои особенные качества постепенно.

1.Семья как производственная и экономическая единица стала уступать место предпринимательским объединениям , основанным на объединенных капиталах отдельных людей. Успех же в предпринимательстве достигается не числом, а умением. Стал цениться отдельный человек, обладающий своими неповторимыми личностными качествами. Коллективное сознание уступает место сознанию индивидуалистическому. Человек объявляется главной ценностью. Как видим, дифференциация общества стала куда более дробной и "дошла" до каждого человека.

Во-вторых, увеличивались и знания об обществе. Экономический прогресс открыл дорогу развитию особого вида деятельности, связанного с "добычей" знаний об окружающем мире - науке. Благодаря науке возросла просвещенность общества и вера в Бога оказалась во многом подорванной. Это еще одна, хотя может быть и не главная, причина появления права.

№45

Англо-саксонская правовая семья. Соотношение понятий «общее право»,

«прецедентное право», «судебное право»

Судебный прецедент - судебное решение по конкретному юридическому делу, которому придается общеобязательное юридическое значение. Это обеспечивает силу обязательности нижестоящих судов следовать решениям вышестоящих.

В истории "общего права" выделяются три этапа: формирование "общего права", дополнение его "правом справедливости" и толкование статусов. Общее право, как и римское право, развивалось, руководствуясь принципом: "право там, где есть и защита".

В англосаксонской правовой семье различают группу английского и американского права. В группу английского права входят Англия, Северная Ирландия, Канада, Австралия, Новая Зеландия и др.

Английское право, в отличие от континентального, развивалось не в университетах, не учеными-юристами, а юристами-практиками.

Это "право судебной практики", когда в решениях судов не только применяются, но и создаются нормы права. Последовательность их применения способствует устойчивости правовой системы и судебной практики. Правила прецедента означают обязанность судов придерживаться ранее принятых судебных решений. Но не все суды обладают таким правом.

В английском праве отсутствует деление на публичное и частное, безусловный приоритет отводится процедурному праву, а не материальному. Формы исков, доказательства, процедурные правила, преимущественно устное и непрерывное судопроизводство, кратность мотивации, строгий ритуал вынесения решений - такова специфика английского права.

№46

Права человека.

Права человека— права, образующие основу личности. Составляют ядро конституционного права правовых государств. Конкретное выражение и объём этих прав в позитивном праве различных государств, как и в различных международно-правовых договорах может отличаться. В международном публичном праве известнейший документ, их закрепляющий — Всеобщая декларация прав человека ООН.

Понятия демократии и правового государства в определённой мере связаны с пониманием соотношения прав и свобод человека и государственной власти.

Любой индивид наделён определённой степенью свободы. Однако при реализации своих интересов индивид должен учитывать интересы других индивидов — таких же членов общества, как и он. В этом заключается ограничение свободы индивида правом до определенной степени.

Свобода — это способность и возможность сознательно-волевого выбора индивидом своего поведения. Она предполагает определённую независимость человека от внешних условий и обстоятельств.

Право — это всегда частичное ограничение свободы личности необходимое для совместного сосуществования свободных граждан.

Категории права существуют в трёх основных видах: неотъемлемые права (базовые), временно-неотъемлемые и полностью отъемлемые.

Общие принципы: Права и свободы человека принадлежат ему от рождения, а не предоставлены государством;

• Признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина — обязанность государства;

• Набор закреплённых прав и свобод человека и гражданина в государстве должен соответствовать международно-правовым стандартам;

• В соответствии с принципом равноправия права и свободы предоставлены в равной мере всем и каждому;

• Правовые нормы о правах и свободах человека должны быть непосредственно действующими, а не декларацией;

• Права и свободы человека и гражданина должны определять смысл, содержание и применение законов, деятельность государственной власти и местного самоуправления;

• Государство не должно издавать законы, отменяющие или умаляющие права и свободы человека и гражданина; они могут быть ограничены только в чрезвычайных условиях (кроме базовых);

• Права и свободы человека и гражданина должны быть гарантированы судебной защитой и правительством;

• Осуществление прав и свобод человека и гражданина не должно нарушать права и свободы других лиц.

Классификация прав и свобод человек.

Личные

Личные права являются правами каждого, и хотя часто именуются гражданскими, не связаны напрямую с принадлежностью к гражданству государства, не вытекают из него. Считаются прирождёнными и неотъемлемыми для каждого человека независимо от его гражданства, пола, возраста, расы, этнической или религиозной принадлежности. Необходимы для охраны жизни, достоинства и свободы человека. К личным правам обычно относят:

• Право на жизнь

• Право на свободу и личную неприкосновенность

• Право на достоинство личности

• Право на неприкосновенность частной жизни

• Право на неприкосновенность жилища

• Право на самозащиту, в том числе право на эффективные средства самозащиты, такие как огнестрельное оружие

• Право на национальную и культурную самоидентификацию

• Свобода совести и свобода мысли

• Свобода передвижения и выбора местожительства;

• Свобода выбора национальности и языка общения

• Право на судебную защиту

• Свобода вероисповедания (каждый человек может придерживаться любой религии, или создать свою собственную)

• Право на частную собственность (некоторыми правоведами относится к экономическим; во Франции признано одним из основных личных прав со времён Великой французской революции^[5])

• Право на пользование своим языком

Политические

Основная статья: Политическая свобода

Политические права и свободы отличаются от личных, социальных, экономических и других прав, тем, что как правило, тесно связаны с принадлежностью к гражданству данного государства. Являются одной из групп основных конституционных прав и свобод граждан, так как определяют их участие в общественной и политической жизни страны. К политическим правам, как правило, причисляются:

• Свобода слова (свобода распространения не конфиденциальной информации)

• Право на информацию (доступ к информации)

• Право обращений или петиций (то есть обращаться лично, а также направлять индивидуальные и коллективные обращения в государственные органы и органы местного самоуправления)

• Право на объединение (свобода союзов)

• Свобода собраний (право собираться мирно и без оружия, проводить митинги, демонстрации, шествия)

• Право на участие в управлении делами государства и на равный доступ к государственной службе

• Право на гражданство

• Избирательные права (активное и пассивное субъективное избирательное право: избирать и быть избранным)

• Право на участие в отправлении правосудия

Социально-экономические

Это возможности личности в сфере производства и распределения материальных благ, призванные обеспечить удовлетворение экономических и тесно связанных с ними духовных потребностей и интересов человека. К социально-экономическим правам относятся:

• Свобода предпринимательства (право на предпринимательскую и иную не запрещенную законом экономическую деятельность)

• Право на частную собственность

• Трудовые права (право на труд и свободу труда)

• Право на охрану семьи, материнства, отцовства и детства

• Право на социальное обеспечение

• Право на жилище

• Право на охрану здоровья и медицинскую помощь

• Право на справедливое взимание налогов

• Право на восьмичасовой рабочий день, на справедливые условия труда, равную оплату за труд равной ценности и т.д.

Культурные

Культурные права обеспечивают духовное развитие личности. К ним относятся:

• Право на образование

• Свобода творчества (свобода литературного, научного и других видов творчества и преподавания)

• Право на участие в культурной жизни

• Академические свободы

• Право на благоприятную окружающую среду

№ 47

Семья религиозного права

Религиозные семьи мира:  1) мусульманская  2) еврейская  3) каноническая  4) индусская 

Семья мусульманского права - совокупность правовых систем стран, где сильное влияние имеет исламская религия,- Ирана, Саудовской Аравии, Ирака, Пакистана, некоторых других государств.

Мусульманское право хотя и связано с религией ислама, но не сливается с ней. Его можно рассматривать в качестве юридического явления, которое относится к правовой, а не религиозной системе.

Отличительными чертами мусульманской правовой семьи является то, что:

одним из главных источников права являются религиозно-правовые принципы, содержащиеся в священных книгах мусульман, - Коране, Сунне, Иджме;

Наряду с общими духовными положениями, проповедями, обрядами, в Коране есть около пятисот нормативно-юридических установлений. Правила поведения, закрепленные в Коране, именуются шариатом (путем следования для каждого мусульманина). В Коране имеется множество и других аналогичных по характеру норм и предписаний. Большинство из них весьма обширно и неимперативно, оставляет огромные возможности для проявления в установленных ими религиозных рамках правовой инициативы. Это касается как содержания данных предписаний, так и неразрывно связанных с ними разного рода санкций и поощрений. Универсальной санкцией за нарушение разных предписаний является грех, угроза быть проклятым, оказаться «в убытке», лишиться покровительства Аллаха.

Сунна является сборником адатов, традиций, касающихся действий и высказываний самого Мухаммеда, воспроизведенных и обработанных рядом известных в тот период (VII–IX вв.) – время становления и развития мусульманского права – богословов и юристов. Содержание Сунны составляют признанные достоверными Хадисы, каждый из которых представляет собой предание о поступках и изречениях Мухаммеда.

Иджма в мусульманском понимании имеет более «земное» происхождение и представляет собой достигнутое учеными-юристами единогласное мнение по вопросам правового регулирования обязанностей верующих.

Суждения по аналогии дополняет иджму и представляет собой принятый в мусульманском праве принцип толкования и применения правовых норм по сходным юридическим делам. По существу, это применение к новым сходным случаям правил, установленных Кораном, Сунной или иджмой.

Согласно исламской доктрине право создано Аллахом раз и навсегда и задачей законодательных и судебных органов является надлежащее истолкование божественной воли. При этом сама правовая система не имеет деления на публичное и частное право; отсутствует концепция субъективных прав, ибо верующие по отношению к богу наделены лишь обязанностями и должны подчиняться шариату – своду правил поведения мусульман на основе Корана. В современных арабских государствах мусульманское начало в правовых системах присутствует не в равной мере. Часто наблюдается причудливое, исторически обусловленное переплетение старинных обычаев, остатков колониальных правовых систем, норм и принципов шариата.

В ряде мусульманских стран имеет место дуализм правовой системы: сосуществование кодифицированного права и исламских религиозно-нравственных принципов.

Помимо вышеуказанных признаков особенностями правовой системы стран мусульманской правовой семьи являются:

признание Божественного происхождения права, а следовательно, его обязательности и нерушимости;

переплетение юридических норм с религиозными, философскими, нравственными корнями, а также обычаями;

вторичное значение нормативно-правовых актов;

незначительная роль судебной практики;

большой авторитет доктрин (произведений ученых-юристов и мусульманских деятелей);

непосредственность применения права, небольшое значение процесса и слабый формализм;

приоритет не прав и свобод человека, а обязанностей и соблюдения запретов.

Сходные особенности имеют правовые системы стран религиозного немусульманского права (например: индуистского - Бангладеш, Непал, Гайана), однако мусульманское право является самым распространенным видом религиозного права.

Еврейское право  — совокупность религиозных норм иудаизма, имеющих правовой характер; одна из конфессиональных форм религиозного права.

Кроме того, еврейское право можно рассматривать как нормативную часть (Галаху) Устного Учения (Талмуда), которое включает в себя также Агаду: древние сказания и легенды, нравоучительные истории, притчи, мудрые изречения. «Еврейское право» используется главным образом для обозначения нормативной части Галахи, регламентирующей отношение человека к другим людям и обществу в целом, а также взаимоотношений государства и его граждан.

В классификации, предпринятой Рене Давидом, еврейское право входит в так называемую религиозную правовую семью и образует наряду с мусульманским и индусским правом отдельное научное направление и область применения.

Еврейское право действует в Израиле ( в очень ограниченном объёме, так как Израиль светское государство )  и США, и в отдельных религиозных еврейских общинах по всему миру.

Одна из самых древних религиозных культурно-правовых систем. Построена по принципу признания правовой доктрины единобожия и переплетения самых разнообразных: этических, моральных, религиозных, бытовых и собственно юридических, правовых положений и норм.

Глубоко религиозное, в своей основе, культурное право, право Эйн Соф и право Элохимов, вместе с тем, в современной религиозной культурно-правовой традиции включает в себя и позитивные, светские элементы и правовые комплексы, право как метафизического, так и физического государства Израиль.

Право Закона и пророков, право, связанное с такими столпами и величайшими именами не только еврейской, азиатской, но и мировой культуры и цивилизации, как Авраам, Соломон, Моисей, право Святой Земли.

Термин появился в начале XX века в кругах еврейской интеллигенции, стремившейся к национальному возрождению и рассматривавшей Галаху в качестве национально-самобытной правовой системы.

Многие исследователи считают этот термин недостаточно корректным, поскольку сама Галаха никак не отличает эти нормативные установления от остальных и придаёт всем им без исключения один и тот же, исходящий из повелений Бога и базирующийся на незыблемом фундаменте Письменного Закона, религиозно-ритуальный смысл. Невозможность выделить в Галахе религиозный и светский аспекты, а тем более ритуальную, правовую и моральные части подтверждается  Десятью заповедями, где предписания религиозные («Да не будет у тебя других богов помимо Меня…»), моральные («Чти отца и мать твою…»), а также законы уголовного права («Не убивай», «Не кради») не только соседствуют, но и имеют одинаковое обоснование и силу.

Каноническое Право - совокупность законов религиозного правопорядка (канонов), обычаев и правил, установленных главным образом на Вселенском и других соборах и определяющих преимущественно организацию церковных епархий. Каноническое Право является лишь частью церковного права, так как не содержит многих позднейших церковных правил. Вместе с тем каноническое право шире церковного права - оно не ограничивается нормами внутренней церковной организации, формулируя правоотношения частного гражданского, уголовного, судебного и процессуального права. В Византии во время Исаврийской династии был составлен на основе Свода Юстиниана законодательный сборник - Эклога 726 г., который охватывал основы семейных, наследственных и гражданских правоотношений в каноническом праве. В католических конфессиях Каноническое Право включает совокупность решений церковных соборов и Постановлений римских пап. Источник: трактат "Согласование разносторонних канонов", "Свод канонического права". К церковной юрисдикции относились и внецерковные правоотношения, такие как гражданские, брачно-семейные, имущественные и др. Нормы канонического права, принятые в начале XX в., определяют внутренние отношения католической церкви. В Великобритании, Северной Ирландии, Португалии распределение наследственного имущества осуществляется под судебным контролем на основе канонического права. К.п. не проявляется как самостоятельное право и не претендует на регулирование всего комплекса отношений между людьми. Оно весьма фрагментарно и выступает главным образом как публичное право особого общества, образуемого церковью.

Индуистка правовая система. Индусское право основано на религии индуизма и регулирует поведение членов индусской общины.

Главная черта – тесная связь с религией.

Одно из основных убеждений индуизма: люди разделены с рождения на социальные иерархические категории, каждая из которых имеет свою систему прав и обязанностей и догм морали. В качестве регулятора допускается обычай.

Позитивное индусское право в классическом варианте представляет собой систему правовых норм с учетом религиозной доктрины. Она определяет нормы поведения, в соответствии с ней изменяются или толкуются обычаи. В случае если нет определенной правовой нормы по конкретному вопросу, судьи решают по совести, по справедливости. Судебные прецеденты и законодательство не считаются источником права.

После английской колонизации правовая система Индии восприняла такие источники права, как закон и судебный прецедент. Были отменены положения индусского права, связанные с кастовой дискриминацией, нормы о недееспособности женщин и т.д.

До сих пор индусское право используется при регулировании таких вопросов, как правовое положение детей, опекунство, усыновление, брак, раздел и наследование имущества.

№48

Социальное назначение и функции права.

Социальное назначение.

В самом общем плане право имеет своим социальным назначением закрепление важных, необходимых отношений, искоренение определенных негативных явлений из жизни общества, обеспечение нормальных условий для развития определенных отношений и создание условий для благоприятного развития новых, более прогрессивных видов общественных отношений. Оно регулирует отношения, связанные с производством, распределением и потреблением, с организацией общественного порядка, отвечающего интересам господствующего класса, общества в целом или определенной его части, а так же в установлении и поддержании выгодной стоящим у власти политическим силам формы связи субъектов обще отношений.

Само назначение права формулируется, складывается из потребностей общ развития, являясь продолжением этих потребностей, выраженным юридическим актом.

Существует социальная необходимость урегулирования общественных и производственных процессов.

Использование права в решении экономических задач. Система рыночного хозяйства требует тщательного и выверенного правового регулирования.

Право закрепляет различные политические институты, отношения, сложившиеся по поводу осуществления гос власти, а так же юридически оформляет ее демократические принципы.

Социальное назначение права ( в узком смысле) – решение посредством права социальных задач: воздействие на развитие науки, культуры, здравоохранения, пенсионного обеспечения, соц страхования и.тд.

3 аспекта реализации социального назначения права:

- возможность направлять развитие общ отношений

- возможность обеспечивать условия развития общ отношений

- возможность (способность) права создавать новые виды отношений

Социальное назначение права – предопределяется потребностями общ развития, в соответствии с которыми создаются законы, направленные на закрепление определенных отношений, их регулирование или охрану.

Функции права:

- это проявление его имманентных, специфических свойств.

Функция права:

- обусловлена его сущностью и определяется назначением в обществе

- характеризует направление необходимого воздействия права на общ отношения

- выражает наиболее существенные, главные черты права и направлена на осуществление коренных задач, стоящих перед правом на данном этапе его развития

- представляет направление его активного действия ( динамизм )

- ( постоянство ) характеризует стабильность, непрерывность, длительность ее действия.

Система функций права связана с системой права => группы функций:

1. Общеправовые

2. Межотраслевые

3. Отраслевые

4. Правовых институтов

5. Нормы права

Всеобщие функции: регулятивная, охранительная, экономическая, воспитательная и политическая.

Основные функции права – это наиболее общие, важнейшие направления его воздействия на общественные отношения: