Установление содержания иностранного права.

Судья при вынесении решения должен руководствоваться действующими материальными нормами. Причём суд должен знать своё национальное право. Это является его обязанностью. Вместе с тем у суда нет обязанности знать иностранное право. В связи с этим возникает вопрос: чья обязанность устанавливать содержание иностранного права. Общая тенденция в законодательных актах различных правовых систем сводится к тому, что суд по должности обязан устанавливать содержание иностранного права, а стороны минимум помогать ему в этом.

Таким образом, при рассмотрении частно-правового спора суд должен установить содержание иностранного права. Из такого подхода исходит законодательство ряда государств, к которым можно отнести Австрию, Венгрию, Турцию, Италию.

Согласно п1 параграфа 4 ФЗ Австрии 1978г «о международном частном праве» содержание иностранного права выясняется в силу должностных полномочий правоприменителя. Допустимым вспомогательными средствами для этого являются также содействие участвующих в деле сторон, сведения федерального министерства юстиции и заключение экспертов.

В соответствии со ст.2 закона Турции 1982г №2675 «о международном частном праве и международном процессе» судья самостоятельно применяет турецкие коллизионные нормы и надлежащее иностранное право в соответствии с этими нормами. Для установления содержания подлежащего применению иностранного права судья может запросить содействие сторон.

Российское право закрепляет общую обязанность суда устанавливать содержание иностранного права. П1 ст1191ГК РФ при применении иностранного права суд устанавливает содержание его норм в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве. Вместе с тем, исходя из нормы статьи 1191ГК РФ, лица, участвующие в деле могут представлять документы, подтверждающие содержание норм иностранного права на которые они ссылаются в обосновании своих требований или возражений и иным образом содействовать суду в установлении содержания этих норм.

По требованиям, связанным с осуществлением сторонами предпринимательской деятельности бремя доказывания содержания норм иностранного права может быть возложено судом на стороны.

Согласно англо-американской доктрине и практике суд применяет только своё собственное право, но он может признать субъективные права, возникающие под воздействием иностранного права. При этом иностранное право рассматривается как фактическое обстоятельство, которое наряду с другими фактическими обстоятельствами выступает доказательство по делу.

Представлять доказательства суду обязаны стороны, соответственно все доказательства, связанные с содержанием норм иностранного права, под действием которого возникло спорное субъективное право, обязана представлять заинтересованная сторона. Задачей суда является оценка представленных сторонами доказательств, в том числе и по вопросу содержания иностранного права. При таких обстоятельствах суды не применяют иностранное право, как юридически обязательное предписание, а оперируют им как фактом по делу.

В соответствии с классической английской доктриной изложенной Чеширом и Нортоном в курсе международное частное право бремя доказывания содержания иностранного права лежит на той стороне, которое ссылается на иностранное право.