Обратная отсылка к праву третьего государства.

Сущность содержания проблемы обратной отсылки и отсылки к праву третьего государства сводится к тому, что различное содержание национальных коллизионных норм приводит к тому, что иностранное право, избранное на основании отечественной коллизионной нормы отсылает обратно или к праву третьего государства. В качестве примера обратной отсылки можно привести следующую ситуацию: так если мы применяем коллизионную норму одного государства, например РФ, она нас отсылает к законодательству другого государства, например, Испании. В свою очередь суд Испании применят своё национальное право при разрешении спора, руководствуется отечественной испанской коллизионной нормы, которая указывает, что для разрешения спора необходимо применять законодательство России.

Обратная отсылка в доктрине именуется также коллизией коллизии. Законодательство разных государств по-разному решает эту проблему.

Условно можно сформировать несколько групп, в зависимости от особенностей решения этой проблемы.

1 группа государств – это государство законы, которых предусматривают применение обратной отсылки в полном объёме. К таким государствам относятся Австрия, Польша, Финляндия. Согласно параграфу 5 Австрии 1977г о международном частном праве предусматривается, что отсылка к иностранному правопорядку охватывает также его отсылочные нормы. Если иностранный правопорядок отсылает обратно, то применяются Австрийские материальные нормы, т.е. правовые нормы, исключающие отсылочные нормы. В случае последующей отсылки определяющими при соблюдении последующих отсылок являются материальные нормы того правопорядка, который со своей стороны далее не отсылает или к которому отсылка производится в первый раз обратно.

2 группа государств – государства, законы которых предусматривают применение обратной отсылки в целом, но оговаривают её применение к каким-то принципиальным условиям (Мексика, Чехия, Германия). Пример: п35 закона Чехии 1963г «о международном частном праве и процессе» предусматривается, что если согласно положениям закона следует применить правопорядок, положение которого содержат отсылку к Чешскому праву или праву третьего государства. Такая отсылка может быть принята, если это соответствует разумному и справедливому урегулированию этих отношений.

3 группа государств – государства, законы которых предусматривают применение только обратной отсылки, т.е. отсылки к своему собственному праву (Венгрия, Испания, Иран, Румыния и т.д.). В соответствии со ст.4 закона Румынии 1992г №105 применительно к регулированию отношений международного частного права предусматривается: если иностранный закон, определённый с последствиями соответствующего положения отсылает снова к Румынскому праву, применяется румынский закон, за исключением случая в котором он явным образом предусматривает иное. Отсылка, производимая иностранным законом, к праву другого государства последствий не имеет.

4 группа государств – это государства, законодательство которых предусматривает применение обратной отсылки, но только в конкретных предусмотренных законом случаях (Италия, Швейцария и Швеция).

5 группа – те, кто целиком отвергает эту проблему (Бразилия, Греция, Египет).

В российском законодательстве не принятие обратной отсылки к праву третьего государства закреплено в статье 1190ГК РФ и статье 28 закона РФ о международном коммерческом арбитраже.