2.2. Задаток

Традиционный способ обеспечения исполнения обязательств, известен со времен римского права.

Задаток — это способ обеспечения исполнения обязательства, в силу которого одна из сторон договора выдает другой стороне денежную сумму в счет причитающихся с неё платежей в пользу другой стороны.

Выполняет две функции — обеспечительная и доказательственная.

Соглашение о задатке представляет собой договор, который носит дополнительный характер по отношению к обязательству. В договоре должны быть указаны все существенные условия — предмет и ссылка на основной договор, стороны, денежная сумма, основное обязательство.

Только для денежных обязательств, в ГК данное прямо не предусмотрено, но вытекает из понятия.

Может ли задаток выступать способом обеспечения исполнения по предварительному договору? Ст 429 предварительный договор заключается до основного договора, в нем прописываются будущие условия основного. Купля-продажа квартир. Судебная практика складывалась неоднозначно. Определение судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда РФ от 22.07.2008 №53-В08-5 — задаток может обеспечивать предварительный договор. Обеспечить принцип свободы договора.

Соглашение о задатке независимо от суммы задатка должно быть совершено в письменной форме.

В случае сомнения в отношении того, является ли сумма, уплаченная в счет причитающихся со стороны по договору платежей, задатком, в частности вследствие несоблюдения правила, установленного пунктом 2 настоящей статьи, эта сумма считается уплаченной в качестве аванса, если не доказано иное.

В случае неисполнения обязательства сторона должна вернуть полученную ранее сумму аванса в том же размере.

При прекращении обязательства до начала его исполнения по соглашению сторон либо вследствие невозможности исполнения (статья 416) задаток должен быть возвращен.

Если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, он остается у другой стороны. Если за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка. Сверх того, сторона, ответственная за неисполнение договора, обязана возместить другой стороне убытки с зачетом суммы задатка, если в договоре не предусмотрено иное.

Задаток всегда уплачивается в денежной форме.

Выплачивается только в случае неисполнения обязательства. При ненадлежащем исполнении задаток взыскать нельзя.

2.3. Поручительство

Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 20.01.1998 N 28 "Обзор практики разрешения споров, связанных с применением арбитражными судами норм Гражданского кодекса Российской Федерации о поручительстве"

Поручительство — способ обеспечения исполнения обязательства, в силу которого третье лицо (поручитель) обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части.

Договор поручительства может быть заключен также для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем.

По правовой природе поручительство является договором, сторонами которого являются поручитель и кредитор в основном обязательстве. Должник не является стороной договора поручительства.

Договор поручительства должен быть совершен в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора поручительства.

Договор может носить возмездный и безвозмездный характер.

Ответственность поручителя

1. При неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя.

2. Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства.

3. Лица, совместно давшие поручительство, отвечают перед кредитором солидарно, если иное не предусмотрено договором поручительства.

Прекращение поручительства

1. Поручительство прекращается с прекращением обеспеченного им обязательства, а также в случае изменения этого обязательства, влекущего увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя, без согласия последнего.

2. Поручительство прекращается с переводом на другое лицо долга по обеспеченному поручительством обязательству, если поручитель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника.

[Наследник отвечает по долгам наследодателя в пределах стоимости перешедшего ему имущества. В определении 15.07.98 №81 В08-11 Верховный суд пояснил, что в случае отсутствия или нехватки имущества кредитное обязательство прекращается полностью либо в недостающей части в силу п 1 ст 416 ГК. Следователь, поскольку основное обязательство прекращается, то прекращается и договор поручительства.

в договоре или дополнительном соглашении поручитель дал согласие кредитору отвечать за нового должника. Будет иметь место если при жизни основного должника кредитор не обращался в суд с соответствующим требованием. Если же он обращался, и вынесено решение суда о взыскании долга солидарно с поручителя и основного должника, то прекращение поручительства или исполнительного производства по указанному выше основанию будет проблематично]

3. Поручительство прекращается, если кредитор отказался принять надлежащее исполнение, предложенное должником или поручителем.

4. Поручительство прекращается по истечении указанного в договоре поручительства срока, на который оно дано. Если такой срок не установлен, оно прекращается, если кредитор в течение года со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства не предъявит иска к поручителю. Когда срок исполнения основного обязательства не указан и не может быть определен или определен моментом востребования, поручительство прекращается, если кредитор не предъявит иска к поручителю в течение двух лет со дня заключения договора поручительства.

По договору комиссии институт делькредере. Схож с поручительством. Регулируется не ч 1 ГК, а п 1 ст 991, нормами о комиссии, не является разновидностью поручительства. [Комитент обязан уплатить комиссионеру вознаграждение, а в случае, когда комиссионер принял на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицом (делькредере), также дополнительное вознаграждение в размере и в порядке, установленных в договоре комиссии]

Договор поручения также особый договор, регулируется гл 49. [По договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия. Права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя]

Договор поручительства является одностороннеобязывающим — у кредитора только права, у поручителя только обязанности.

Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства.

В договоре может быть указано, что поручитель несет часть ответственности.

Поручительство может быть трехсторонним по желанию сторон.

Поручительство может обеспечить любое обязательство — как денежное, так и неденежное.

Должник, исполнивший обязательство, обеспеченное поручительством, обязан немедленно известить об этом поручителя. В противном случае поручитель, в свою очередь исполнивший обязательство, вправе взыскать с кредитора неосновательно полученное либо предъявить регрессное требование к должнику. В последнем случае должник вправе взыскать с кредитора лишь неосновательно полученное.

К поручителю, исполнившему обязательство, переходят права кредитора по этому обязательству и права, принадлежавшие кредитору как залогодержателю, в том объеме, в котором поручитель удовлетворил требование кредитора. Поручитель также вправе требовать от должника уплаты процентов на сумму, выплаченную кредитору, и возмещения иных убытков, понесенных в связи с ответственностью за должника.

Поручитель вправе выдвигать против требования кредитора возражения, которые мог бы представить должник, если иное не вытекает из договора поручительства. Поручитель не теряет право на эти возражения даже в том случае, если должник от них отказался или признал свой долг.

Кредитор предъявляет претензию как к основному должнику, так и к поручителю. Нельзя только поручителю.

Срок действия поручительства нужно отличать от срока исковой давности, поскольку срок действия поручительства является пресекательным сроком, с его истечением прекращается поручительство, его нельзя восстановить, приостановить, прервать.