Вопрос 1.В.

В ранее действовавшем законодательстве, до введения ч. 3 ГК в действие, отсутствовал перечень источников, содержащих коллизионные нормы.

В соответствии с разделом 6 ГК, со ст. 1186 к числу таких источников отнесены:

1. международные договоры РФ;

2. ГК РФ;

3. другие законы;

4. обычаи, признаваемые в РФ.

1. Раздел 6 ГК – само его содержание доказывает, что это основной источник коллизионного права РФ, то есть основной коллизионный регулятор. Коллизионные нормы МЧП РФ содержатся в основном в ГК РФ.

В силу ст. 1186 специальные коллизионные нормы могут содержаться в иных, кроме ГК, законодательных актах РФ.

В гл. 26 КТМ РФ «Применимое право» содержится специальные коллизионные нормы, регулирующие выбор права, подлежащего применению к осложненным иностранным элементом отношениям из торгового мореплавания.

Воздушный Кодекс РФ – содержит специальные коллизионные нормы в области воздушных перевозок с иностранным элементом.

ч. 2 п. 1 ст. 1186 ГК РФ: особенности определения права, подлежащего применению к международным коммерческим арбитражам, устанавливается законом «О международном коммерческом арбитраже».

Способы, таким образом, и особенности разрешения правовых коллизий международным коммерческим арбитражем определяется специальным законодательным актом – закон «О международном коммерческом арбитраже».

В частности, такие особенности предусмотрены в ст. 28 этого закона, главной из этих особенностей в том, что третейский суд обладает свободой и автономией в применении коллизионных норм. Международный коммерческий арбитраж применяет коллизионные нормы, которые сочтет применимыми для разрешения конкретного спора и имеющими наибольшую связь с конкретным правоотношением.

Вывод: раздел 6 ГК РФ выступает в сфере гражданских правоотношений хотя и основным, но единственным и не универсальным коллизионным регулятором.

Вопрос 1.Г.

1. Личный закон физического лица.

Эта категория впервые появилась в 3 части ГК. Под личным законом физического лица, как правило, понимается право того, государства, гражданином которой является это физическое лицо, или право того государства, где физическое лицо – субъект правоотношения имеет постоянное место жительства.

Т.о. под категорией личный закон понимается 2 коллизионных принципа:

• закон гражданства

• закон постоянного места жительства

Личный закон физического лица обычно действует в области международных наследственных правоотношениях, международных семейных отношений, а также для разрешения вопросов правового статуса физического лица в международных частных отношениях, а именно вопросы право- и дееспособности иностранцев и лиц без гражданства.

п. 1 ст. 1224 – закон последнего места жительства. ст. 156 СК РФ: условия вступления в брак определяется по принципу закона гражданства.

ст. 1197 ГК, ст. 1196 ГК – гражданская правоспособность и дееспособность иностранных граждан и лиц без гражданства определяется по их личному закону.

2. Личный закон юридического лица.

Это понятие различно в праве различных государств. Доминирующий подход: личной закон юридического лица – это право (закон) того государства, где учреждено юридическое лицо (закон места учреждения юридического лица).

Специальный термин - закон инкорпорации.

Данная коллизионная привязка означает, что к гражданско-правовым отношениям с иностранным элементом применяется право государства, где учреждено юридическое лицо. Этот принцип широко применяется в законодательстве разных стран, в том числе и в РФ. Основная сфера его действия определение правового статуса юридического лица МЧП.

3. Закон места нахождения имущества.

К гражданско-правовым отношениям с иностранным элементом должно быть применено право того государства, где находится имущество. Этот принцип является доминирующим в сфере международных вещных правоотношениях, прежде всего в правоотношениях собственности, а также применяется в области международного наследственного права.

4. Автономия воли сторон.

К гражданско-правовым отношениям в случае спора будет применяться право государства, которое стороны сами избрали для регулирования правоотношения на случай спора.

1. если такой принцип установлен в законодательстве, то волеизъявление сторон относительно избранного права является обязательным для правоприменителя.

2. этот принцип является широко распространенным в мире, но для определенных категорий правоотношений (например: наследственных) не применяется никогда.

Сфера действия этого принципа – договорные обязательства.

В российском праве так регулируются договорные отношения с иностранным элементом п. 1 ст. 1210:

1. В праве каждого государства, в том числе и российском коллизионном праве существуют легальные ограничители волеизъявления сторон. В законе предусмотрены виды договоров, в которых стороны не могут избирать право, подлежащее применению. В таких случаях к договору применяется право, указанное в соответствующей коллизионной норме (п. 2 ст. 1213 ГК: в отношении недвижимого имущества, находящегося на территории РФ, применяется Российское право).

2. Совершенно не связанное с договором право, как правило, не избирается сторонами на случай спора.

5. Право страны, с которой данное правоотношение наиболее тесно связано

Какой-либо правовой вопрос должен решаться по праву страны, с которой конкретное правоотношение имеет наиболее тесную связь. В праве многих государств (англо-американская система) отсутствует легальное определение отнесения права наиболее тесно связанному к конкретному правоотношению. В таких случаях этот коллизионный принцип дает большой простор для судебного усмотрения. Но не смотря на эту неопределенность и возможные трудности ее применения эта привязка закреплена в праве достаточно широко.

В праве англо-американской правовой системы этот принцип выбора права, подлежит применению, действию в отношении договорных обязательств. В некоторых европейских государствах (Австрия, Германия) этот принцип используется в качестве общего подхода для регулирования гражданских отношений с иностранным элементом. В российском праве (раздел 6 ГК) такая привязка закреплена для регулирования договорных обязательств с иностранным элементом.

п. 1 ст. 1211 ГК. Такой принцип впервые закреплен в законодательстве РФ. В российском законе установлены легальные критерии определения права страны, с которой правоотношение наиболее тесно связанно.

Этот принцип может применятся не только в договорных обязательствах, но и в иных правоотношениях в тех случаях, когда на основе существующих коллизионных норм не возможно определить право, подлежащее применению. Это следует из п. 2 ст. 1186.

Легальное закрепление такого правила соответствует мировой правовой традиции при применении коллизионного метода регулирования. Она заключается в том, чтобы связывать рассмотрение спора с таким правопорядком, который наиболее тесно связан с правоотношением.

6.Закон (право) места совершения сделки.

Применяется в сфере обязательственного права. Определенный вопрос применительно к сделке (форма сделки, права и обязанности сторон) определяются по праву страны, где была совершена сделка.

ст. 1209 ГК РФ: форма сделки подчиняется праву места ее совершения.

В соответствии с разделом 6 ГК РФ права и обязанности сторон по сделке не подчиняются этому принципу.

7. Закон места причинения вреда.

Сфера деликтов: права и обязанности сторон в обязательстве из причинения вреда определяется по праву страны, где был причинен вред.

8. Закон суда.

Действие этого принципа означает, что при разрешении спора осложненного иностранным элементом, применяется право того государства, которому принадлежит сам юристдикционный орган, применяется свое право. При этом имеется в виду не только суд, а любой юристдикционный орган разрешающий конкретный спор. Юристдикционный орган должен принимать право своего государства.

В РФ безусловными сферами применения этого принципа являются:

1. Применение процессуальных норм при разрешении дел с иностранным элементом. При разрешении таких дел российский юристдикционный орган применяет свои (российские) процессуальные нормы. Исключения возможны. Они предусмотрены международными договорами РФ. В соответствии с международным договором РФ, может быть предусмотрена возможность применения иностранного процессуального права при исполнении судами РФ поручений иностранного суда.

2. Применение коллизионных норм. При разрешении споров из частных правоотношений с иностранным элементом юристдикционный орган применяет свое коллизионное право. Исключения могут быть предусмотрены международным договором.

3. Нормы материального права могут применяться по принципу «закон суда», если к своему праву отсылает коллизионная норма.

Законодательстве государств и нормах международных договоров закрепляются иные коллизионные принципы:

• закон места исполнения обязательства

• закон места осуществеления основной деятельности

• закон валюты долга

• закон наиболее благоприятный для потерпевшегоо

• закон флага

• закон места заключения брака