Вопрос 1, 2).

Характеристика правового положения иностранцев и лиц без гражданства в МЧП осуществляется путем сравнения этого положения с правовым положением граждан государства пребывания с сфере частных отношений. При этом совокупность прав и обязанностей, которыми государства пребывания наделяет иностранцев и лиц без гражданства, называется правовым режимом или правовым статусом иностранцев и соответствующем государстве.

• Правовой режим

• Правовой статус

• Правовое положение

Некоторые считают, что эти понятия расходятся.

Существует мнение: правовой режим пребывания – это принципы регулирования положения иностранцев. В свою очередь правовой статус – это конкретный перечень, набор прав и обязанностей, которыми наделяется иностранцы.

Но эта триада по смыслу совпадает, так как правовой режим, статус, положение характеризуется через содержание прав и обязанностей, которыми государство наделяет иностранцев и лиц без гражданства.

Так как государство само устанавливает правовой статус иностранных физических лиц, то правовой режим в разных государствах различен. При этом компетенция государств в установлении режима иностранных субъектов ограниченна действием общих принципов МПП, которые требуют предоставления иностранцам определенных минимальных прав и свобод. Несмотря на все различия объема прав и свобод, которыми наделяются иностранцы в различных государствах, методы правового регламентации их режима имеют сходные черты.

Ни одно государство не наделяет иностранных субъектов точно таким же объемом прав и обязанностей, что и собственных граждан. Особенно такое несоответствие в правовом статусе характерно для области публично-правовых отношений. Однако существует такие сферы правового регулирования, в которых иностранцы наделяются теми же или почти такими же правами и обязанностями, то есть правоспособностью в том же объеме, что и собственные граждане.

Наделение государствам пребывания иностранцев и лиц без гражданства в определенной области правового регулирования таким же комплексом прав и обязанностей, что и в отношении собственных граждан, означает предоставление иностранцам национального режима в определенной сфере правоотношений. Типичной сферой действия применения национального режима является область частных правоотношений и частного права.

Законодательством РФ закрепляется принцип национального режима для иностранных субъектов в сфере гражданско-правовых отношений. Причем, сам термин «национальный режим» в гражданском законодательстве не употребляется. Этот термин является доктринальным. При этом то, что в доктрине понимается под национальным режимом, в гражданском законодательстве закреплено в виде нормы следующего содержания: правила установленные гражданским законодательством применяются к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства, иностранные юридическим лицам, если иное не предусмотрено федеральным законом (ст. 2 п. 1 ГК РФ).

Изъятия из принципа национального режима для иностранцев не может устанавливаться так называемыми иными правовыми актами (указами президента, постановлениями правительства).

В ч. 3 ГК РФ (раздел 6) также содержится норма, предоставляющая национальный режим иностранцам в сфере гражданско-правовых отношений.

ст. 1196 ГК РФ: Иностранные граждане и лица без гражданства пользоваться в РФ гражданской правоспособностью наравне с российскими гражданами, кроме случаев, установленных законом.

Такие изъятия предусматриваются федеральными законами РФ. В основном такие изъятия касаются правоотношений собственности ( основном права собственности на недвижимое имущество). В соответствии с законом РФ «О недрах», «О континентальном шельфе» 95 года, а также в соответствии с Лесном Кодексом РФ 97 года – участки недр, континентального шельфа, участки лесного фонда РФ не могут находиться в собственности иностранных граждан и юридических лиц, и могут быть предоставлены им только на праве пользования при условии, что соответствующие иностранные субъекты наделены правом заниматься определенным видом деятельности по правовым основаниям, предусмотренным в законе.

Ограничение прав иностранцев на земельные участки установлены Земельным Кодексом РФ. В зарубежных государствах также устанавливаются в законодательстве ограничения прав иностранных субъектов на недвижимое имущество, находящееся на территории соответствующего государства.

Национальный режим может предоставляться иностранным гражданам, лицам без гражданства как безусловно, так и на взаимной основе.

В РФ национальный режим в области гражданско-правовых отношений предоставляется безусловно – то есть независимо от того, пользуются ли российские субъекты в области гражданско-правовых отношений также национальным режимом в иностранном государстве (государствах).

Однако во многих государствах национальный режим предоставляется в области гражданско-правовых отношений на началах взаимности. Такой подход в регулировании правового положения иностранцев означает:

гражданам и юридическим лицам определенного государства (государств) в стане пребывания предоставляется в определенной области правового регулирования такие же права и обязанности, что и собственным гражданам и юридическим лицам при условии, что национальным режимом будут пользоваться физические и юридические лица предоставляющего государства в соответствующем иностранном государстве.

Предоставление национального режима при условии взаимности в МЧП называется формальной взаимностью.

Принцип взаимности при регулировании правового положения иностранцев в РФ действует при применении так называемых ответных ограничительных мер в отношении иностранных субъектов, который называется реторсии.

Реторсии – это устанавливаемое конкретным государством ограничение правоспособности иностранных субъектов в ответ на специальные ограничения, применяемые иностранным государством в отношении правоспособности граждан и юридических лиц государства, вынужденного применять реторсии.

Целью реторсии является отмена ограничений, введенных иностранным государством в отношении другого государства, его граждан, юридических лиц. Поэтому акты реторсии относятся к категории законных мер, которые может применять любое государство для защиты прав своих граждан юридических лиц.

В МЧП России закрепляется возможность применения реторсии. Правительством РФ может быть установлены ответные ограничения (реторсии) в отношении имущественных и личных неимущественных прав граждан и юридических лиц тех государств, в которых имеются специальные ограничения имущественных и личных неимущественных прав российских граждан и юридических лиц.

Ограничения должны иметь дискриминационный характер, чтобы можно было применить реторсии.