Вопрос 2. Международные источники мчп.

1) Международные Договоры.

Наибольший удельный вес их всех международных источников.

Международный договор можно расценивать в качестве источника данной отрасли лишь в том случае, если он содержит правовые нормы, регулирующие отношения между частными лицами. Т.о. международный договор должен распространять свое действие на частноправовую сферу.

Например: Договор о правовой помощи по гражданским уголовным и семейным делам. Если международный договор регулирует публичные отношения, то он не может быть признан источником МЧП.

Значение международных договоров в сфере МЧП заключается в том, что международные договоры являются средством (способом) унификации норм МЧП (достижения единообразия), т.к. заключающие договор государства в своей правоприменительной практике обязуются исходить из одних и тех же норм, правил, регулирующих определенные области частных отношений.

Классификация международных договоров в области МЧП.

В зависимости от числа участников договора:

• двусторонние

• многосторонние: региональные и универсальные.

Субъектом универсального международного договора может быть любое государство, можно всегда присоединиться. Все универсальные договоры разрабатываются специализированными международными организациями.

Организации:

а) Гаагская конференция по МЧП – занимается разработкой текстов в сферах международного гражданского процесса, международного СП и международное наследственное право.

б) международный институт по унификации частного права (штаб квартира в Риме) – УНИДРУА – разработка универсальных конвенций по: международному коммерческому арбитражу, международной торговле, международным перевозкам, международному туризму.

в) специализированное подразделение ООН – комиссия ООН по праву международной торговли (ЮНИСТРИАЛ)

г) международная организация труда (МОТ)

д) международная организация гражданской авиации

е) всемирная организация интеллектуальной собственности.

ж) международная морская организация (ИМО)

Региональные договоры заключаются в рамках определенной региональной общности государств (ЕС, СНГ).

Для сферы МЧП имеет особое значение категории двусторонних договоров:

1. об установлении двойного налогообложения

2. о взаимном поощрении и взаимной защите капиталовложений (инвестиций)

3. договоры об оказании правовой помощи по гражданским семейным и уголовным делам

4. соглашения по вопросам гражданского процесса

5. консульские конвенции

6. соглашения о взаимной охране авторских прав

7. соглашения о сотрудничестве в области охраны промышленной собственности.

2) Международно-Правовой Обычай

Признается источником МЧП и МПП.

Обычная международно-правовая норма представляет собой единообразное сложившееся в международной практике устойчивое правило, за которым государства признают юридическую силу и которая, в следствие этого имеет юридически обязательный характер для субъектов МЧП.

Международно-правовые обычай – неписаные правила, которые сложились давно, систематически применяются, и отступление от них рассматривается как правонарушение.

Для МЧП характерны правовые обычаи, которые сложились в сфере международной торговли и торгового мореплавания. Существуют такие сферы правового регулирования, где применение правовых обычаев как источников исключается. Обычаи не применяются в сфере вещного права, наследственного права…

В РФ обычаи признаются в качестве источников МЧП. Обычаи применяются независимо от их фиксации в каком-либо документе. Учитывается значительная роль обычаев международного делового оборота в регламентации международных экономических отношений и трудности установления их содержания, а также применяется в силу неписаного характера, специализированные международные организации обобщают и публикуют определенные своды обычаев делового оборота и деловых обыкновений по определенному кругу вопросов. Некоторые такие публикации приобрели популярность и распространение на практике.

Международная торговая палата:

1. международные правила по унифицированному толкованию торговых терминов – ИНКОТЕРМС – 1936 года (в ред. 2000 года);

2. унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов (в ред. 1993 года);

3. унифицированные правила по инкассо (в ред. 1993 года);

4. унифицированные правила по договорным гарантиям 1978 года.

В рамках международного морского комитета в 1949 году были подготовлены Йорк-Антвертские права об общей морской аварии, которая действует в ред. 1994 года.

Однако факт создания подобных документов не меняет правовой природы правовых обычаев, сформулированных в них, и не обязывает государства применят в своей деятельности нормы этих кодификаций. Поскольку такого рода своды обычаев представляет собой частную, неофициальную кодификацию обычаев международного делового оборота. Сами по себе эти своды не обладают обязательной юридической силой.

Существует 2 способа придания таким кодифицированным обычаям юридической силы правовых норм:

1. Как сам документ в целом, так и отдельно сформулированные в нем правила применяются юристдикционными органами государств, если это государство санкционировало обычаи международного оборота и признало за ними юридическую силу. Такое санкционирование осуществляется посредством нормативно правового акта.

Примером санкционирования обычаев международного торгового оборота РФ может служить норма п. 2 ст. 285 КТМ РФ, где предусматривается, что при определении общей аварии, размера общеаварийных убытков и их распределения, применяется привила об общей морской аварии и другие обычаи торгового мореплавания.

2. Ссылка на эти обычаи в договоре между заинтересованными лицами. В результате такой ссылки обычай играет роль условий договора. Такие обычаи получили название торговых обыкновений.

В некоторых государствах за ИНКОТЕРМС признается сила нормативно правового акта, в таких случаях он рассматривается как источник национального законодательства. В России ИНКОТЕРМС рассматривается как свод правовых обычаев. Эти унифицированные правила подлежат применению лишь при наличии указания в договоре, что определенное условие или термин понимается в том смысле, как это предусмотрено в соответствующей редакции ИНКОТЕРМС. В таком же порядке применяются принципы международных коммерческих договоров, которые разработаны УНИДРУА и приняты в 95 году. Принципы носят факультативный характер и применяется только в том случае, если на них есть ссылка в договоре.