Тема 4. Конституционный статус личности. Гарантии прав человека и гражданина, способы их защиты.

Основное право (свобода) - это установленная государством и закрепленная в Конституции мера возможного поведения, позволяющая каждому гражданину избирать вид деятельности в целях удовлетворения личных и общественных интересов. В ст. 19 Конституции Украины заложен принцип, согласно которому человек имеет право делать все, за исключением того, что прямо запрещено действующим законодательством. Основные права граждан неразрывно связаны с их обязанностями.

Основная обязанность - это установленная государством и закрепленная в Конституции необходимость, предписывающая каждому гражданину определенные вид и меру поведения, а также ответственность в случае их неисполнения.

Принято различать "права человека" и "права гражданина". Права человека приоритетны по сравнению с правами гражданина. Права человека - права, связанные с самой человеческой сущностью; человек выступает прежде всего как лицо физическое. К этому виду прав относятся право на жизнь (ст. 27), право на уважение достоинства человека (ст. 28), право на свободу и личную неприкосновенность (ст. 29), право на невмешательство в личную и семейную жизнь (ст. 32) и пр. В юридической науке представление о личности обычно вводится в связи с характеристикой прав, свобод и обязанностей человека и гражданина, и личность понимается как индивидуально определенная совокупность социально значимых свойств человека, проявляющихся в отношениях между людьми. Личность рассматривается как принадлежность человека. Поэтому в нормативно-правовых актах понятия "человек" и "личность" используются как синонимы. Но в ряде нормативно-правовых актов личность и человек неявно дифференцированы. Во Всеобщей декларации прав человека говорится о "человеческой личности". Согласно ст. 13 Конституции Японии, все люди должны уважаться как личности. Тем самым предполагается несовпадение человека и его личности. Поэтому необходимо уточнение понятия личности, согласованием его содержания с фактами права. Для гражданского права основополагающим является учение о лицах – физических и юридических. Правами и обязанностями располагают только лица, и никто другой. Поэтому право изначально имеет личный характер. Направление в юриспруденции, принимающее личность в качестве фундаментальной ценности права, может обозначатся как персонализм. Личность есть базисная категория права, воспринятая из права и функционирующая в качестве инструментального понятия в других формах общественного сознания. В ядро понятия "личность-персона" входят следующие представления: 1) свободный человек; 2) обладающий максимумом юридических прав; 3) не дитя и не психически больной; 4) добропорядочный гражданин. Личность не конкретизируется исключительно в качестве человека. Речь идет только о существе свободном, разумном, волевом. Абстрактное представление о личности человека как носителе прав и обязанностей позволяет дифференцировать, с одной стороны, личность как носителя прав и обязанностей, с другой стороны, человека как носителя личности. Человек как может быть носителем личности, так может им и не быть; более того, носителем личности может быть как человек, так и юридическое лицо. Статья 28 Конституции Украины гласит: "Каждый имеет право на уважение его достоинства". Очевидно, эта статья более всего подразумевает именно личность человека.

Права гражданина обусловлены сферой отношений человека с обществом, государством и их институтами. Основное право гражданина (и конкретно гражданина Украины) - это его возможность осуществлять определенные действия для удовлетворения своих жизненно важных материальных и духовных интересов, установленных государством и закрепленных в Конституции и других нормативно-правовых актах. Это гражданские, политические, экономические, социальные, экологические, культурные и семейные права.

Гражданские права - это возможности людей, характеризующие их физическое и биологическое существование, удовлетворение материальных, духовных и некоторых других потребностей. К ним относятся такие субъективные права : право на жизнь, на неприкосновенность личности, жилища, на тайну переписки, телефонных разговоров и прочей корреспонденции, на выбор места жительства, свободу передвижения, на свободное оставление территории Украины и возвращение в любое время в Украину; на свободу собственной мысли и слова, на свободное проявление своих взглядов и убеждений; свободно собирать, сохранять, использовать и распространять информацию устно, письменно и иным способом по своему усмотрению, на свободу мировоззрения и вероисповедания и пр.

Политические права - это возможности гражданина принимать участие в общественной и государственной жизни, вносить предложения об улучшении работы государственных органов, подвергать критике недостатки в работе, непосредственно участвовать в различных объединениях граждан. К этой группе относятся права: принимать участие в управлении государственными и общественными делами, пользоваться равным правом доступа к государственной службе и службе в органах местного самоуправления, обсуждать, принимать законы и выносить решения общегосударственного и местного значения, принимать участие во всеукраинском и местном референдумах, образовывать объединения граждан (политические партии, общественные организации), собираться мирно, без оружия и проводить собрания, митинги и демонстрации, о чем заблаговременно извещать органы исполнительной власти и местного самоуправления, избирать и быть избранным в государственные органы и органы местного самоуправления, иметь гражданство.

Экономические права - это возможности гражданина, характеризующие их участие в производстве материальных благ. К ним относятся: право на частную собственность, право на труд и выбор профессии и рода трудовой деятельности, возможность выбора рода занятий и работы по призванию, право на профессиональную подготовку и переподготовку, право на справедливую оплату труда, право на забастовку, право на отдых.

Социальные права - это возможности гражданина на обеспечение надлежащих социальных условий жизни. Это право на здравоохранение, жилище, материальное обеспечение в старости, в случае болезни, полной или частичной потери трудоспособности, потери кормильца и пр., право на достаточный жизненный уровень для себя и своей семьи (питание, одежда, жилище).

Экологические права - это права человека на безопасную экологическую среду, то есть. право на безопасную для жизни и здоровья окружающую среду, на возмещение вреда, причиненного нарушением этого права.

Культурные права - это возможности доступа гражданина к духовным ценностям своего народа (нации) и всего человечества. Это право на образование, пользование достижениями отечественной и мировой культуры, право на свободу научного, технического и художественного творчества, право на защиту интеллектуальной собственности, право на использование результатов интеллектуальной и творческой деятельности.

Семейные права - это возможности гражданина свободно распоряжаться собой в семейных правоотношениях. Это право на невмешательство в личную и семейную жизнь, право на добровольное бракосочетание, равные права и обязанности в браке и семье, право на государственную охрану семьи, материнства, отцовства и детства, право на равенство детей независимо от их происхождения или рождения в браке или вне брака.

Основные обязанности граждан закрепляет Конституция Украины. В сфере экономической и социальной жизни - это обязанность платить установленные законом налоги и сборы, предоставлять декларацию о своем имущественном положении и доходах, беречь природу и охранять ее богатства. В сфере культурной деятельности граждане должны беречь исторические памятники и другие культурные ценности, возмещать нанесенный ими ущерб. К обязанностям в сфере общественно-политической жизни относятся обязанность соблюдать Конституцию и законы Украины, уважительно относится к государственным символам, беречь интересы государства и оказывать содействие укреплению его могущества и авторитета, защищать Родину, ее территориальную целостность, служить в Вооруженных Силах Украины, уважать национальное достоинство других граждан. В сфере личной и индивидуальной свободы граждане Украины обязаны уважать права и законные интересы других лиц.

Гарантии соблюдения прав и свобод - это соответствующие условия и способы, способствующие реализации каждым гражданином прав, свобод и обязанностей, закрепленных Конституцией Украины. Выделяют такие гарантии:

Личные - это собственные возможности человека и гражданина относительно защиты своих прав, свобод, законных интересов и обязанностей. Среди них: право на защиту предусмотренных законом прав и свобод в суде, у Уполномоченного Верховной Рады Украины по правам человека, в международных судах и организациях, право на возмещение материальных и моральных убытков, причиненных государственными органами, право знать свои права и обязанности, право на правовую помощь, право не исполнять явно преступные приказы, право отвечать только за деяния, совершенные во времени и пространстве действия нормативно-правового акта, право на индивидуальную юридическую ответственность и только за вину, право не нести ответственности за отказ свидетельствовать относительно себя, членов семьи или близких родственников.

Политические - политический плюрализм и свобода политической деятельности, ограничение деятельности ультрарадикальных политических организаций.

Экономические - конституционное положение о равенстве всех форм собственности и их защите государством, справедливость и непредвзятость распределения общественного богатства, гарантирование частной собственности.

Идеологические - многообразие политической жизни, отсутствие обязательной государственной идеологии и цензуры, обеспечение свободного развития языков, содействие развитию всех коренных народов и национальных меньшинств Украины.

Юридические - юридическое закрепление гарантий прав и свобод.

С правами человека тесно связаны его обязанности - определенный круг действий, возложенных на лицо и безусловных для выполнения:

защита Отечества, территориальной целостности, ; уплата налогов и сборов, установленных законом; бережное отношение к окружающей природной среде; неуклонное соблюдение Конституции Украины.

Права гражданина обусловливаются наличием у человека гражданства. На территории государства могут проживать граждане, лица без гражданства и иностранные граждане. В полном объеме права и обязанности предоставляются лишь гражданам. Гражданство является важнейшей предпосылкой для установления правового статуса личности в государстве. Гражданство Украины - правовая связь между физическим лицом и государством Украина, находящую свое выражение в их взаимных правах и обязанностях. Гражданин Украины - это лицо, которое приобрело гражданство Украины в порядке, предусмотренным законами Украины (Конституцией Украины и Законом Украины "О гражданстве" от 18.01.2001) и международными договорами Украины (последние имеют приоритет). Гражданство Украины основывается на принципах: 1) Единого гражданства - гражданства государства Украина, исключающего возможность существования гражданства административно-территориальных единиц. Если гражданин Украины приобрел гражданство другого государства, то в правовых отношениях с Украиной он признается только гражданином Украины, равно как и иностранный гражданин, приобретший гражданство Украины; 2) предупреждение случаев отсутствия гражданства; 3) невозможности лишения гражданина Украины гражданства Украины; 4) признания права Украины на изменение гражданства; 5) невозможности автоматического приобретения гражданства Украины вследствие заключения брака с гражданином Украины и автоматического прекращения гражданства Украины вследствие прекращения брака и прекращения гражданства Украины одним из супругов; 6) равенства перед законом граждан Украины независимо от оснований, порядка и момента приобретения ими гражданства; 7) сохранение гражданства Украины независимо от места жительства.

Гражданство Украины приобретается: а) по рождению; б) по территориальному происхождению; в) вследствие принятия в гражданство; г) вследствие восстановления в гражданстве; д) вследствие усыновления, установления опеки или попечительства над ребенком; ж) в связи с пребыванием в гражданстве Украины одного или обоих родителей ребенка; з) вследствие установления отцовства; е) по иным основаниям, предусмотренным международными договорами Украины.

Предусматривается, что лицо, которое само или хотя бы один и его родителей, дед либо бабка, полнородные брат или сестра родились или постоянно проживали до 16 июля 1990 г. на территории, ставшей территорией Украины, а также на других территориях, входивших в состав УНР, ЗУНР, Украинской державы, Украинской Социалистической Советской Республики, Закарпатской Украины, Украинской Советской Социалистической Республики, и является лицом без гражданства или иностранцем, взявшим обязательство прекратить иностранное гражданство, и подало заявление о приобретении гражданства Украины, а также его дети регистрируются гражданами Украины. Иностранец или лицо без гражданства могут по их ходатайству быть приняты в гражданство Украины при условии: 1) признания и соблюдения Конституции Украины и законов; 2) отказа от иностранного гражданства; 3) непрерывного проживания на законных основаниях на территории Украины в течение последних пяти лет; 4) получение разрешения на ПМЖ в Украине; 5) владение государственным языком или его понимание в объеме, достаточном для общения; 6) наличие законных источников существования.

Исходя из жизненных интересов украинской нации и всех национальностей в деле строительства независимого демократического государства, признавая неразделимость прав человека и прав национальностей, стремясь реализовать Декларацию прав национальностей Украины, соблюдая международные обязательства в отношении национальных меньшинств, Верховный Совет Украины 25 июня 1992 г. принял Закон "О национальных меньшинствах в Украине" с целью гарантирования национальным меньшинствам права на свободное развитие. Украина гарантирует гражданам республики независимо от национального происхождения равные политические, социальные, экономические и культурные права и свободы, поддерживает развитие национального самосознания и самопроявления. Любое прямое или непрямое ограничение прав и свобод граждан по национальному признаку запрещается и наказывается по закону. При обеспечении прав личностей, которые принадлежат к национальным меньшинствам, государство исходит из того, что они являются неотъемлемой частью общепризнанных прав человека. Граждане Украины всех национальностей обязаны соблюдать Конституцию и законы Украины, охранять ее государственный суверенитет и территориальную целостность, уважать язык, культуру, традиции, обычаи, религиозную самобытность украинского народа и всех национальных меньшинств. Отношения, возникающие по поводу реализации гражданами Украины прав и свобод, касающихся их принадлежности к национальным меньшинствам, регулируются Конституцией Украины, этим Законом, принятыми на их основании другими законодательными актами, а также международными договорами Украины.

При местных Советах народных депутатов могут создаваться и функционировать на общественных началах совещательные органы из представителей национальных меньшинств. Порядок формирования этих органов определяется Советами народных депутатов. Центрального органа государственной исполнительной власти в области межнациональных отношений не существует (ранее существовало Министерство по делам национальностей Украины, при котором Министерстве функционировал совещательный орган — Совет представителей общественных объединений национальных меньшинств Украины). Граждане Украины, принадлежащие к национальным меньшинствам, имеют право соответственно избираться или назначаться на равных основаниях на любые должности в органы законодательной, исполнительной, судебной власти, местного и регионального самоуправления, в армии, на предприятиях, в учреждениях и организациях. Граждане, принадлежащие к национальным меньшинствам, свободны в выборе объема и форм реализации прав, предоставляемых им действующим законодательством, и реализуют их лично, а также через соответствующие органы и общественные объединения. В государственном бюджете Украины предусматриваются специальные ассигнования на развитие национальных меньшинств.

Конституция Украины гарантирует свободное использование и развитие русского языка и языков национальных меньшинств. Государство гарантирует всем национальным меньшинствам права на национально-культурную автономию; пользование родным языком и обучение на нем, изучение родного языка в государственных учебных заведениях или через национально-культурные общества, развитие национальных культурных традиций, использование национальной символики, празднование национальных праздников, исповедание своей религии, удовлетворение потребностей в литературе, искусстве, средствах массовой информации, создание национальных, культурных и учебных заведений, а также любую другую деятельность, не противоречащую действующему законодательству. Государство принимает меры по подготовке педагогических, культурно-просветительских и других национальных кадров через сеть учебных заведений. Государственные органы на основании межгосударственных договоров содействуют национальным меньшинствам в подготовке специалистов в других странах. В работе государственных органов, общественных объединений, а также предприятий, учреждений, организаций, размещённых в местах, где большинство населения принадлежит к национальному меньшинству, может использоваться его язык наряду с государственным украинским языком. Памятники истории и культуры национальных меньшинств на территории Украины охраняются законом.

Государство гарантирует национальным меньшинствам право на сохранение жизненной среды в местах их исторического и современного расселения. Вопрос о возврате на территорию Украины представителей депортированных народов решается соответствующими законодательными актами и договорами Украины с другими государствами. Граждане Украины имеют право свободно избирать и восстанавливать национальность. Принуждать граждан в любой форме к отречению от своей национальности не допускается. Каждый гражданин Украины имеет право на национальную фамилию, имя и отчество. Граждане, в национальной традиции которых нет обычая фиксировать отчество, имеют право записывать в паспорт только имя и фамилию, а в свидетельстве о рождении — имя отца и матери.

Украина содействует развитию международного сотрудничества по обеспечению и защите прав и интересов национальных меньшинств, в частности, путём заключения и реализации многосторонних и двухсторонних договоров в этой области. Если международный договор Украины провозглашает положение, отличающееся от содержащихся в законодательстве Украины о национальных меньшинствах, тогда применяется положение международного договора.

Языковые права, то есть права на выбор родного языка, на широкое использование его не только в частной, но и в общественной жизни, на развитие собственной культуры, сохранение культурной идентичности, являются одними из фундаментальных прав человека. Уровень соблюдения этих прав является одним из важных показателей уровня развития демократии в стране. Языковая проблема в стране — это в первую очередь проблема прав человека. Демократическое государство обязано обеспечить своим гражданам максимальные возможности использования родного языка во всех сферах общественной жизни (единственным ограничением может быть недостаток материальных или кадровых ресурсов для обеспечения тех или иных потребностей малых языковых групп). В число неотъемлемых языковых прав гражданина входит выбор родного языка или нескольких родных языков, а также выбор языка как средства самовыражения, независимо от того, является ли он родным для него. Этот выбор не должен ему навязываться и не должен связываться с этническим происхождением. При разработке языкового законодательства должны учитываться интересы всех языковых групп.

В международно-правовой практике выделена особая категория прав — культурные и языковые права граждан, как составляющая системы прав человека. В частности, в преамбуле «Международного пакта о гражданских и политических правах», принятого Генеральной Ассамблеей ООН 19 декабря 1966 года и получившего законную силу в Украине 23 марта 1976 года. Здесь подчеркивается, что идеал свободной человеческой личности осуществим только в том случае, если будут созданы условия, при которых каждый может пользоваться своими культурными правами «так же, как и своими гражданскими и политическими правами». А в документах международных правозащитных инстанций — Комиссии ООН по правам человека, Европейского суда по правам человека, ПАСЕ — отмечается, что свобода публичного употребления языка является неотъемлемой частью свободы слова. Необходимым условием решения языковой проблемы является учет интересов всех языковых групп. Потому граждане, общественные организации, партии, заинтересованные в решении этой проблемы для «своего» языка, смогут достичь успеха в этом направлении только в том случае, если предлагаемые ими решения будут учитывать легитимные права и интересы носителей других язы­ков, в том числе государственного украинского. Решение языковых проблем в Украине возможно только в аспекте реализации статьи 10-й Конституции Украины и выполнения ее международных обязательств. Причем речь должна идти о соблюдении не только буквы принятых обязательств, но и самого их духа, принципов, положенных в основу современного европейского и международного права.

Действующее законодательство Украины о языках включает: Конституцию Украины (1996 г.); Закон Украины «О языках в Украинской ССР» (1989 г.) с изменениями, внесенными Верховной Радой Украины в 1995—2003 гг.; Закон Украины «О национальных меньшинствах в Украине» (1992 г.); другие законы Украины, определяющие особенности использования языков в разных сферах общественной жизни; действующие международные документы, согласие на обязательность ко­торых дано Верховной Радой Украины (прежде всего Европейская хартия региональных языков или языков меньшинств, Рамочная конвенция о защите национальных меньшинств).

Статус языков в Украине определяется 10-й статьей Конституции. Единственным положением Конституции, определяющим гарантии языковых прав граждан, является часть 5 Статьи 53 (о праве на образование): «Гражданам, принадлежащим к национальным меньшинствам, в соответствии с законом гарантируется право на обучение на родном языке или изучение родного языка в государственных и коммунальных учебных заведениях или через национальные культурные общества». Во-первых, эта статья фактически ничего не гарантирует: для того, чтобы утверждать о ее выполнении, достаточно разрешить изучение родного языка через национальные культурные общества. Во-вторых, оборот «принадлежащие к национальным меньшинствам» ставит языковые права гражданина в зависимость от его этнической принадлежности. В этом проявляется отличие Украины от принятого в европейском и меж­дународном праве подхода, при котором выбор языка является неотъемлемым правом личности и не связан с этническим происхождением. Правда, такое ограничение снимается законом «О национальных меньшинствах в Украине», согласно которому «граждане Украины имеют право свободно избирать и восстанавливать национальность».

Формально основным законом, регламентирующим использование языков в Украине, является закон «О языках в Украинской СССР» с несколькими непринципиальными изменениями, внесенными Верховной Радой в 1995—2003 гг. Однако этот закон, формально оставаясь действующим, фактически потерял свою силу и оказывает минимальное влияние на процесс регулирования языковых отношений. Такая парадоксальная ситуация объясняется действием одного из переходных положений Конституции: «Законы и другие нормативные акты, принятые до вступления в силу настоящей Конституции, действуют в части, не противоречащей Конституции Украины». В 2007 г. власть считала, что в нем «большинство положений не соответствует Конституции».

Языковая политика, осуществляемая в Украине, проводится со значительным игнорированием международных обязательств, которые взяла на себя Украина, а в ряде случаев и действующего законодательства. В 2003 году Верховная Рада приняла окончательный вариант закона о ратификации Европейской хартии региональных языков или языков меньшинств, по существу сводящий к минимуму этот объем обязательств. Во-первых, в нем, вопреки требованиям самой Хартии, применяется «уравнительный принцип» защиты языков: в одинаковом положении оказываются русский, являющийся родным для 14,273 миллиона человек, или 29,6 процента населения страны (а говорит на нем около 47% населения), и гагаузский, родной для 31,9 тысяч. Во-вторых, по каждому пункту из всех предлагаемых вариантов защиты языка Украина, как правило, выбрала самый слабый. В-третьих, в законе о ратификации Хартии утверждается приоритет мероприятий, проводимых в стране под лозунгом утверждения украинского языка перед самой ратифицируемой Хартией. Тем самым провозглашен противоречащий международной практике принцип приоритета внутренних законов государства перед его международными обязательствами. В «Выводах по Украине» Консультативного комитета Совета Европы (от 1.03.2002) подверглось критике законодательство Украины об образовании. Комитет выразил беспокойство в связи с отсутствием в законодательстве конкретизации гарантий права на обучение в школе на родном языке и обучения родному языку, заявив, что эти нормы следует закрепить на законодательном уровне: «Упомянутая норма должна применяться справедливым образом относи­тельно всех языков меньшинств, включая русский язык».

В соответствии с Законом Украины «О высшем образовании» (Ст. 54. Права лиц, которые учатся в высших учебных заведениях), лица, которые учатся в высших учебных заведениях, имеют право на:

выбор формы учебы;

безопасные и безвредные условия учебы, труда и быта;

трудовую деятельность в неучебное время;

дополнительный оплачиваемый отпуск в связи с учебой по основному месту работы, сокращенное рабочее время и другие льготы, предусмотренные законодательством для лиц, которые совмещают работу с учебой;

пользование учебной, научной, производственной, культурной, спортивной, бытовой, оздоровительной базой высшего учебного заведения;

участие в научно-исследовательских, опытно-конструкторских работах, конференциях, симпозиумах, выставках, конкурсах, представление своих работ для публикаций;

участие в обсуждении и решении вопросов усовершенствования учебно-воспитательного процесса, научно-исследовательской работы, назначения стипендий, организации досуга, быта, оздоровления; предоставление предложений относительно условий и размеров платы за учебу;

участие в объединениях граждан; выбор учебных дисциплин по специальности в пределах, предусмотренных образовательно-профессиональной программой подготовки и рабочим учебным планом;

участие в формировании индивидуального учебного плана;

моральное и (или) материальное поощрение за успехи в учебе и активное участие в научно-исследовательской работе;

защита от любых форм эксплуатации, физического и психического насилия;

бесплатное пользование в высших учебных заведениях библиотеками, информационными фондами, услугами учебных, научных, медицинских и других подразделений высшего учебного заведения;

каникулярный отпуск длительностью не менее чем восемь календарных недель.

Студенты высших учебных заведений, которые учатся на дневной (очной) форме обучения, имеют право на льготный проезд в транспорте, а также на обеспечение общежитием в порядках, установленных Кабинетом Министров Украины. Студенты высших учебных заведений имеют право на получение стипендий, назначенных юридическими и физическими лицами, которые направили их на учебу, а также других стипендий в соответствии с законодательством. Согласно Статье 55 «Обязанности лиц, которые учатся в высших учебных заведениях», лица, которые учатся в высших учебных заведениях, обязаны:

соблюдать законы, устав и правила внутреннего распорядка высшего учебного заведения;

выполнять график учебного процесса и требования учебного плана.

14 апреля 1998 г. украинский парламент избрал первого в истории Украины Уполномоченного по правам человека (омбудсмана). Институт уполномоченных по правам человека давно стал неотъемлемой частью механизма защиты демократии в развитых странах. Впервые появившись в скандинавских странах как противовес неограниченной власти короля, он быстро приобрел признание и распространение во всем мире. Главная задача народного правозащитника – осуществлять контроль за соблюдением государственными органами прав и свобод, эффективно защищать эти права в случае их нарушения. Ст.55 Конституции Украины, кроме судебной защиты, гарантирует каждому право обращения по защите своих прав и свобод к Уполномоченному по правам человека. А это поднимает на конституционный уровень данный институт в обеспечении прав человека, предотвращения дискриминации этих прав в каких-либо формах. Уполномоченный по правам человека является должностным лицом, статус которого определяется Конституцией, Законом Украины “Об Уполномоченном Верховной Рады Украины по правам человека”, Законом “О государственной службе”. В соответствии с Законом Украины “Об Уполномоченном Верховной Рады Украины по правам человека” от 23 декабря 1997 г. Уполномоченный по правам человека осуществляет на постоянной основе парламентский контроль за соблюдением конституционных прав и свобод и их защиту. Он осуществляет свою деятельность независимо от других государственных органов и должностных лиц. На эту должность он назначается (и освобождается) Верховной Радой путем тайного голосования на срок 5 лет. Для этого он должен быть гражданином Украины, достигнуть 40-летнего возраста, владеть государственным языком, иметь высокие моральные качества, опыт правозащитной деятельности, на протяжении 5 последних лет проживать в Украине (ст.5). Для обеспечения деятельности Уполномоченного создается Секретариат, который является юридическим лицом (ст.10). В структуре Секретариата имеется консультативный совет, который формируется из лиц, имеющих опыт работы в области защиты прав человека. Они осуществляют консультационную поддержку Уполномоченному, проводят научные исследования, изучают соответствующие предложения.

Ежегодно Уполномоченный представляет Верховной Раде доклад о состоянии соблюдения и защиты прав человека в Украине, по которому Верховная Рада принимает постановление. Уполномоченный имеет право (ст. 130 Закона):

- на немедленный приём Президентом Украины, Председателем Верховной Рады, Конституционного Суда, Верховного Суда и иными структурами;

- присутствовать на заседаниях Верховной рады, Конституционного Суда, Верховного Суда и иных коллегиальных органов;

- обращаться в Конституционный Суд Украины;

- беспрепятственно посещать соответствующие органы государственной власти;

- знакомиться с документами, в т.ч. с секретными и получать их копии;

- требовать от должностных лиц проведения соответствующих проверок и направлять туда соответствующих специалистов;

- посещать в любое время задержанных, учреждения исполнения наказаний, принудительного лечения и воспитания, опрашивать лиц, которые там находятся;

- присутствовать на заседаниях судов всех инстанций;

- обращаться в суд с заявлением о защите прав и свобод человека, которые по каким-либо причинам сами этого сделать не могут;

- направлять в соответствующие органы акты реагирования Уполномоченного для принятия ими необходимых мер;

- Проверять состояние соблюдения прав и свобод соответствующими государственными органами, в т.ч. теми, которые осуществляют оперативно-розыскную деятельность

В соответствии со ст.17 закона “Об Уполномоченном Верховной Рады Украины по правам человека” граждане Украины, иностранцы, лица без гражданства или лица, которые действуют в их интересах, могут подавать Уполномоченному обращения. Такие обращения подаются в письменном виде на протяжении года после обнаружения нарушения прав и свобод. Этот срок при наличии исключительных обстоятельств может быть продлен Уполномоченным, однако не более чем на 2 года. Уполномоченный не рассматривает те обращения, которые рассматриваются судами. При рассмотрении обращения Уполномоченный:

- Открывает производство по делу о нарушении прав и свобод человека и гражданина;

- Разъясняет средства, которые должен использовать лицо, подавшее обращение Уполномоченному;

- Направляет обращение по принадлежности в орган, в компетенцию которого входит рассмотрение дела, контролирует рассмотрение этого обращения;

- Отказывает в рассмотрении обращения.

Уведомление о принятии обращения к рассмотрению или об отказе в этом отсылается в письменном виде заявителю. Отказ в принятии обращения к рассмотрению должен быть мотивирован.

Международное сообществе прилагает значительные усилия для соблюдения прав человека. Вступившая в силу 3 сентября 1953 года Европейская конвенция о защите прав человека и основных свобод не только провозгласила основополагающие права человека, но и создала особый механизм их защиты. Первоначально этот механизм включал три органа, которые несли ответственность за обеспечение соблюдения обязательств, принятых на себя государствами-участниками Конвенции: Европейскую комиссию по правам человека, Европейский суд по правам человека и Комитет министров Совета Европы. С 1 ноября 1998 года, по вступлении в силу Протокола № 11, первые два из этих органов были заменены единым, постоянно действующим Европейским судом по правам человека. Его местонахождение — Дворец прав человека в Страсбурге (Франция), где находится и сам Совет Европы. Европейский суд по правам человека (фр. Cour europйenne des droits de l’homme) — международный судебный орган, юрисдикция которого распространяется на все государства-члены Совета Европы, ратифицировавшие Европейскую конвенцию о защите прав человека и основных свобод, и включает все вопросы, относящиеся к толкованию и применению Конвенции, включая межгосударственные дела и жалобы отдельных лиц. Его юрисдикция распространяется на Украину, которая подписала ее 9 ноября 1995 г., а Верховная Рада ратифицировала 17 июля 1997 г. Европейский суд призван обеспечивать неукоснительное соблюдение и исполнение норм Конвенции её государствами-участниками. Он осуществляет эту задачу путём рассмотрения и разрешения конкретных дел, принятых им к производству на основе индивидуальных жалоб, поданных физическим лицом, группой лиц или неправительственной организацией. Возможна также подача жалобы на нарушение Конвенции государством-членом Совета Европы со стороны другого государства-члена.

Ратификация Украиной Европейской конвенции позволяет всем лицам, находящимся под её юрисдикцией, обращаться в Европейский суд, если они считают свои права нарушенными, что подтверждается Конституцией Украины (статьёй 46, часть 3), в которой говорится, что «каждый имеет право после использования всех национальных средств правовой защиты обращаться за защитой своих прав и свобод. в соответствующие международные судебные учреждения или в соответствующие органы международных организаций, членом или участником которых является Украина».

Прежде, чем жалоба будет подана в Суд, необходимо строгое соблюдение нескольких непременных условий.

1. Предметом жалобы могут быть только права и свободы гарантируемые Конвенцией или её Протоколами. Перечень этих прав достаточно широк, но в нём отсутствуют некоторые права, известные новейшему конституционному законодательству. В частности, Конституция Украины (глава 2, «Права, свободы и обязанности человека и гражданина»), охватывая все права человека, о которых говорит Конвенция, называет и некоторые другие, например, право на труд, право на социальное обеспечение и др. Эти права закреплены в другой Конвенции Совета Европы — Европейской социальной хартии, однако юрисдикция Европейского суда основана исключительно на Конвенции о защите прав человека и основных свобод.

2. Жалоба должна быть подана не позднее чем через шесть месяцев после окончательного рассмотрения вопроса компетентным государственным органом. Этот срок восстановлению не подлежит.

3. Жаловаться можно только на те нарушения, которые имели место после даты ратификации Конвенции государством. В случае с Украиной такой датой будет 5 мая 1998 года.

4. Для того, чтобы жалоба была признана приемлемой по существу, заявителем должны быть исчерпаны все внутригосударственные средства защиты своего права, и прежде всего судебные средства такой защиты.

5. Жалобы, направляемые в Европейский суд, должны касаться событий, за которые несёт ответственность государственная власть. Жалобы против частных лиц и организаций Европейским судом не принимаются к рассмотрению.

Согласно статье 34 Европейской Конвенции о защите прав человека и основных свобод, Суд может принимать жалобы от любого физического лица, любой неправительственной организации или любой группы частных лиц, которые утверждают, что явились жертвами нарушения со стороны государств-участников Конвенции (они называются в Конвенции Высокими Договаривающимися Сторонами) их прав, признанных в настоящей Конвенции или в Протоколах к ней. Заявителю необязательно являться гражданином государства — члена Совета Европы или вообще гражданином государства, на которое он подает жалобу. Чаще всего при рассмотрении жалоб Суду приходится иметь дело с так называемыми прямыми (непосредственными) жертвами: обращающееся лицо само непосредственно уже стало жертвой нарушения его права. Кроме этого, в практике Европейского суда существуют и другие понятия жертвы. Лицо может быть признано потенциальной жертвой в случае, если оно подвергается реальному риску применения к нему законодательства, противоречащего Европейской Конвенции, и его права, закрепленные в Конвенции, будут нарушены. В данном случае очень важно указать, почему к заявителю применимы положения законодательства, при каких обстоятельствах существует реальный риск такого применения. Косвенная жертва: в практике Европейского Суда признано, что лицо может испытывать нарушение своих личных прав и из-за того, что нарушены права другого. Поэтому в определенных обстоятельствах лицо может подать жалобу о нарушении своих прав несмотря на то, что само непосредственно не претерпевало ущерба. Для этого необходимо, чтобы у этого лица с непосредственной жертвой была очень близкая связь (родственная или иная). Наиболее распространенным примером будет являться обращение родственников лица по вине государственных органов или по причине необеспечения ими надлежащей защиты права на жизнь, а родственники в этом случае испытывают нравственные страдания и несут материальные убытки.

Европейский суд не является высшей инстанцией по отношению к судебной системе государства-участника Конвенции. Поэтому он не может отменить решение, вынесенное органом государственной власти или национальным судом, не даёт указаний законодателю, не осуществляет абстрактный контроль национального законодательства или судебной практики, не имеет права давать распоряжения о принятии мер, имеющих юридические последствия. Суд рассматривает только конкретные жалобы с тем, чтобы установить, действительно ли были допущены нарушения требований Конвенции. Однако Суд вправе присудить «справедливое удовлетворение претензии» в виде финансовой компенсации материального ущерба и морального вреда, а также возмещение выигравшей стороне всех издержек и расходов. За всю многолетнюю практику Европейского суда не было зафиксировано ни одного случая неисполнения решений Суда государствами-членами Совета Европы. Иное, согласно Уставу Совета Европы, может привести к приостановлению членства государства и, в конце концов, в соответствии с решением Комитета министров, — исключению государства из состава Совета Европы. В случае, если государство констатирует, что без изменения законодательства или судебной практики рассмотренная Европейским судом ситуация может повториться, оно, как правило, осуществляет необходимые новации.

В соответствии со ст. 46 Конвенции, надзор за исполнением решений Суда осуществляет Комитет министров Совета Европы, который во исполнение этой нормы призван следить не только за своевременной выплатой денежной компенсации, но и за тем, как государство-участник Конвенции исправляет ставшие очевидными в свете решения Суда расхождения норм его внутреннего права или позиции судебной практики со стандартами Совета Европы. Юридически решение, вынесенное Судом, обязательно лишь для государства-ответчика по делу.

Жалобы на нарушение прав, закрепленных Конвенцией, могут подаваться напрямую в Суд любым Государством-участником (межгосударственные заявления) или частным лицом (индивидуальные заявления). Пояснительная записка для заявителей и формуляр заявления могут быть получены в Секретариате Суда. Разбирательство в Суде является состязательным и публичным. Слушания проводятся лишь в редких случаях и тоже являются публичными, если в силу исключительных обстоятельств Палата или Большая Палата не решит иначе. Доступ ко всем документам, переданным сторонами на хранение в Секретариат, как правило, является открытым. Индивидуальные заявители вправе подавать жалобы самостоятельно, однако юридическое представительство рекомендуется и даже является обязательным при проведении слушаний или после признания дела приемлемым. Для заявителей, не располагающих достаточными финансовыми средствами, Советом Европы была разработана схема предоставления юридической помощи. Официальными языками Суда являются французский и английский, тем не менее заявления могут быть представлены на любом из официальных языков Государств-участников. После признания дела приемлемым должен использоваться один из официальных языков Суда. Комитет единогласным решением может объявить жалобу неприемлемой или исключить ее из списка подлежащих рассмотрению дел, если такое решение может быть принято без дополнительного изучения жалобы.

В системе ООН существуют шесть комитетов, которые обеспечивают контроль за соблюдением странами подписанных ими договоров о правах человека. Их называют «органами по контролю за соблюдением договоров»:

- Комитет по ликвидации расовой дискриминации;

- Комитет по правам человека;

- Комитет по экономическим, социальным и культурным правам;

- Комитет против пыток;

- Комитет по ликвидации дискриминации в отношении женщин;

- Комитет по правам ребенка;

Защита прав, свобод и законных интересов граждан осуществляется в установленном порядке компетентными органами и институтами. Среди прочих таковыми являются нотариат, адвокатура и государственная регистрация актов гражданского состояния.

Государственная регистрация актов гражданского состояния осуществляется с целью охраны личных неимущественных и имущественных прав граждан, а также в интересах государства на основании Закона Украины «Об органах регистрации актов гражданского состояния», а также Правил регистрации актов гражданского состояния в Украине. Акты гражданского состояния регистрируются в государственных отделах регистрации актов гражданского состояния. В соответствии с Семейным и Гражданским кодексами Украины, Законом Украины «Об органах регистрации актов гражданского состояния», а также вышеуказанными Правилами, государственной регистрации в органах регистрации актов гражданского состояния подлежат рождение физического лица и его происхождение, смерть, брак, расторжение брака, смена имени. Государственные отделы регистрации актов гражданского состояния проводят регистрацию рождения физического лица с одновременным определением его происхождения, а также регистрацию смерти, брака, расторжения брака, смены имени, принимают и рассматривают заявления о внесении изменений, дополнений, восстановление, а также аннулирование актовых записей гражданского состояния и в установленном порядке сохраняют книги регистрации актов гражданского состояния. Регистрацию рождения физического лица с одновременным определением ее происхождения, а также регистрацию смерти, брака, расторжения брака, смены имени граждан Украины, которые проживают за границей, проводят дипломатические представительства и консульские учреждения Украины.

О каждом факте регистрации акта гражданского состояния органами регистрации актов гражданского состояния выдаются соответствующие свидетельства о рождении, смерти, браке, расторжении брака, смене имени. По желанию усыновителя государственный отдел регистрации актов гражданского состояния на основе решения суда выдает свидетельство об усыновлении. Регистрация актов гражданского состояния по заявлениях иностранцев, лиц без гражданства проводится по законодательству Украины. Сотрудники органов регистрации актов гражданского состояния обязаны придерживаться тайны регистрации актов гражданского состояния. Эта информация является конфиденциальной, имеет ограниченный доступ и разглашению не подлежит. Государственный отдел регистрации актов гражданского состояния сообщает сведения о государственной регистрации акта гражданского состояния по письменному требованию суда (судьи), прокуратуры, органов Службы безопасности Украины, органов дознания или следствия, в связи с делами, которые находятся в их производстве, а также нотариуса, у которого находится наследственное дело. Органы регистрации актов гражданского состояния обязаны сообщать военным комиссариатам о смене призывниками и военнообязанными фамилии, собственного имени, отчества, а также о смерти. Повторные свидетельства, справки о регистрации актов гражданского состояния выдаются при подтверждении права лица на получение данных документов, а в некоторых случаях, наличии родственных связей между заявителем и лицом, в отношении которого составлена актовая запись.

При государственной регистрации актов гражданского состояния подаются документы, которые подтверждают факты, подлежащие регистрации, а также предъявляются паспорта или паспортные документы, которые удостоверяют лица заявителей. Документы, составленные на иностранном языке, подаются для регистрации актов гражданского состояния вместе с их переводом на украинский язык, заверенном в установленном порядке. Документы, выданные компетентными органами иностранных государств на удостоверение актов гражданского состояния, совершенных за пределами Украины, по законам соответствующих государств в отношении граждан Украины, иностранцем и лиц без гражданства, признаются действующими в Украине при наличии легализации, если другое не предусмотрено международными договорами Украины. В некоторых случаях процедуры по оформлению или получению тех или иных документов значительно затруднены.

Закон "О государственной регистрации актов гражданского состояния" регулирует отношения, связанные с проведением государственной регистрации актов гражданского состояния, внесением в актовых записей гражданского состояния изменений, их восстановлением и аннулированием, определяет основы деятельности органов государственной регистрации актов гражданского состояния. Актами гражданского состояния являются события и действия, которые неразрывно связаны с физическим лицом и начинают, изменяют, дополняют или прекращают его возможность быть субъектом гражданских прав и обязанностей. Государственной регистрации подлежат рождение физического лица и его происхождении, браке, расторжении брака в случаях, предусмотренных законом, изменение имени, смерть (кроме регистрации гражданства Украины). Государственная регистрация актов гражданского состояния в установленных законом случаях является обязательной. Сведения о рождении физического лица и его происхождение, усыновление, лишение и возобновление родительских прав, брак, расторжение брака, изменение имени, смерть подлежат обязательному внесению в Государственный реестр актов гражданского состояния граждан.

Органами государственной регистрации актов гражданского состояния являются:

1) центральный орган исполнительной власти в сфере государственной регистрации актов гражданского состояния;

2) отделы государственной регистрации актов гражданского состояния Главного управления юстиции Министерства юстиции Украины в Автономной Республике Крым, главных управлений юстиции в областях, городах Киеве и Севастополе, районных, районных в городах, городских (городов областного значения), управлений юстиции (отделы государственной регистрации актов гражданского состояния проводят государственную регистрацию рождения физического лица и его происхождения, брака, расторжения брака, перемены имени, смерти, вносят изменения в актовых записей гражданского состояния, восстанавливают и аннулируют их; формируют Государственный реестр актов гражданского состояния граждан, ведут его, сохраняют архивный фонд; осуществляют в соответствии с законодательством другие полномочия);

3) исполнительные органы сельских, поселковых и городских (кроме городов областного значения) советов (исполнительные органы сельских, поселковых, городских (кроме городов областного значения) советов проводят государственную регистрацию рождения физического лица и его происхождения, брака, смерти).

Органы государственной регистрации актов гражданского состояния имеют право бесплатно получать в установленном порядке от органов государственной власти, предприятий, учреждений и организаций необходимые документы и сведения, связанные с государственной регистрацией актов гражданского состояния.

Деятельность органов государственной регистрации актов гражданского состояния основывается на принципах соблюдения законности, защиты прав и законных интересов граждан и государства, соблюдения тайны государственной регистрации актов гражданского состояния, надлежащего документального оформления проведенной государственной регистрации. Работники органов государственной регистрации актов гражданского состояния не имеют права проводить государственную регистрацию актов гражданского состояния в отношении себя, второго из супругов, своих и его родственников (родителей, детей, внуков, деда, бабы, братьев, сестер). В указанных случаях государственная регистрация актов гражданского состояния производится другим работником того же органа государственной регистрации актов гражданского состояния или в другом органе государственной регистрации актов гражданского состояния.

Государственная регистрация актов гражданского состояния проводится с целью обеспечения реализации прав физического лица и официального признания и подтверждения государством фактов рождения физического лица и его происхождения, брака, расторжения брака, перемены имени, смерти. Государственная регистрация актов гражданского состояния производится путем сложения актовых записей гражданского состояния. Актовая запись гражданского состояния - это документ органа государственной регистрации актов гражданского состояния, содержащий персональные сведения о личности и подтверждает факт проведения государственной регистрации акта гражданского состояния. Актовую запись гражданского состояния составляется в двух экземплярах. Информация, содержащаяся в актовой записи гражданского состояния, является конфиденциальной и не подлежит разглашению. Актовая запись гражданского состояния является бесспорным доказательством фактов, регистрация которых удостоверяется. Образцы актовых записей гражданского состояния утверждаются Кабинетом Министров Украины. Для государственной регистрации актов гражданского состояния подается паспорт или паспортный документ заявителя и документы, подтверждающие факты, подлежащие государственной регистрации. Делопроизводство в органах государственной регистрации актов гражданского состояния ведется на государственном языке.

Государственный реестр актов гражданского состояния граждан - это государственная электронная информационная система, содержащая сведения об актах гражданского состояния, изменения, вносимые в актовых записей гражданского состояния, их возобновления и аннулирования и сведения о выдаче свидетельств о государственной регистрации актов гражданского состояния и о выдаче выдержек из него. Государственный реестр актов гражданского состояния граждан ведется отделами государственной регистрации актов гражданского состояния. Внесение сведений о рождении физического лица и его происхождении, браке, расторжении брака, перемене имени, смерти осуществляется отделами государственной регистрации актов гражданского состояния путем составления актовой записи гражданского состояния в электронном виде в Государственном реестре актов гражданского состояния граждан и на бумажных носителях. Сведения, указанные в актовых записях о рождении физического лица и его происхождении, браке, смерти, составленных исполнительными органами сельских, поселковых и городских (кроме городов областного значения) советов на бумажных носителях и в электронном виде, вносятся в Государственный реестр актов гражданского состояния граждан в течение трех рабочих дней со дня поступления актовой записи в соответствующий отдел государственной регистрации актов гражданского состояния. Сведения, указанные в актовых записях о рождении физического лица и его происхождении, браке, расторжении брака, перемене имени, смерти, составленных дипломатическими представительствами и консульскими учреждениями Украины на бумажных носителях и в электронном виде, вносятся в Государственный реестр актов гражданского состояния граждан отделом государственной регистрации актов гражданского состояния Главного управления юстиции в г. Киеве в течение семи рабочих дней со дня поступления первого экземпляра актовой записи. Сведения об усыновлении, отмена усыновления, признания усыновления недействительным, лишении и возобновлении родительских прав вносятся в Государственный реестр актов гражданского состояния граждан на основании соответствующего решения суда в день поступления копии такого решения в отдел государственной регистрации актов гражданского состояния или в день предъявления лицом, указанной в решении суда, или уполномоченным им лицом копии такого решения.

Государственная регистрация рождения ребенка проводится с одновременным определением его происхождения и присвоением ему фамилии, собственного имени и отчества. Происхождение ребенка определяется в соответствии с Семейным кодексом Украины. Государственная регистрация рождения ребенка производится по письменному или устному заявлению родителей или одного из них по месту его рождения или по месту жительства родителей. Если государственная регистрация рождения ребенка проводится по месту жительства родителей или одного из них, то по их желанию месту рождения ребенка в актовой записи о рождении может быть определено фактическое место рождения или место жительства родителей или одного из них. В случае смерти родителей или в случае если они по другим причинам не могут зарегистрировать рождение ребенка, государственная регистрация проводится по заявлению родственников, других лиц, уполномоченного представителя учреждения здравоохранения, в котором родился ребенок или в котором она находится. Государственная регистрация рождения ребенка проводится не позднее одного месяца со дня его рождения, а в случае рождения ребенка мертвым - не позднее трех дней. Основанием для проведения государственной регистрации рождения ребенка есть определенные центральным органом исполнительной власти в сфере здравоохранения документы, подтверждающие факт рождения ребенка, а в случае их отсутствия - решение суда. В случае рождения ребенка мертвым государственная регистрация рождения производится без выдачи свидетельства о рождении. Для подтверждения такой регистрации орган государственной регистрации актов гражданского состояния выдает справку о рождении с указанием факта мертворождения. Государственная регистрация смерти в таком случае не проводится. Государственная регистрация рождения ребенка, которого не забрали из роддома, другого учреждения здравоохранения, подбросили или которая была найдена, проводится органом государственной регистрации актов гражданского состояния по письменному заявлению представителя органа опеки и попечительства. Фамилия, имя и отчество ребенка, родители которого неизвестны, и сведения о родителях указываются на основании решения органа опеки и попечительства. Государственная регистрация рождения ребенка, достигшего одного года и более, производится органом государственной регистрации актов гражданского состояния по месту жительства ребенка по заявлению родителей или других заинтересованных лиц при наличии документов о рождении и пребывании ребенка под присмотром учреждения здравоохранения и справки с места жительства ребенка. В случае достижения ребенком шестнадцати лет государственная регистрация рождения может проводиться по его личному заявлению с предъявлением паспорта. В случае отсутствия документов о рождении ребенка государственная регистрация рождения производится на основании решения суда об установлении факта рождения.

Государственная регистрация перемены имени (фамилии, собственного имени, отчества) проводится только в отношении граждан Украины соответствующим органом государственной регистрации актов гражданского состояния по заявлению физического лица, достигшего возраста, установленного законом, по месту его проживания при наличии в архивах отделов государственной регистрации актов гражданского состояния соответствующих актовых записей гражданского состояния и сведений в Государственном реестре актов гражданского состояния граждан. В случае отсутствия в архивах отделов государственной регистрации актов гражданского состояния соответствующих актовых записей гражданского состояния и сведений в Государственном реестре актов гражданского состояния граждан государственной регистрации перемены имени может быть проведен только после их обновления и внесения сведений в указанный Реестр в установленном порядке. Заявление о перемене имени, поданное в установленном порядке в отдел государственной регистрации актов гражданского состояния, рассматривается в трехмесячный срок со дня его подачи. При наличии уважительной причине этот срок может быть продлен, но не более чем на три месяца. Рассмотрение заявления об изменении имени может быть остановлено, в случае если возникла потребность в восстановлении актовых записей гражданского состояния и внесении соответствующих сведений в Государственный реестр актов гражданского состояния граждан. Государственная регистрация перемены имени не влечет внесении изменений в актовых записи гражданского состояния, составленных в отношении лица, сменила имя, и ее малолетних и несовершеннолетних детей, кроме предусмотренных законом случаев, а также совершеннолетних детей.

Государственная регистрация смерти производится органом государственной регистрации актов гражданского состояния на основании:

1) документа установленной формы о смерти, выданного учреждением здравоохранения или судебно-медицинским учреждением;

2) решение суда об установлении факта смерти лица в определенное время или об объявлении его умершим.

Заявление о государственной регистрации смерти подается не позднее трех дней со дня наступления смерти или обнаружения трупа, а в случае если невозможно получить документ учреждения здравоохранения или судебно-медицинского учреждения, - не позднее пяти дней.

Государственная регистрация смерти по заявлению, поданному в сроки, определенные частью второй настоящей статьи, и до истечения одного года со дня наступления смерти, проводится по последнему месту жительства умершего, по месту наступления смерти или обнаружения трупа или по месту захоронения. Государственная регистрация смерти производится по месту жительства заявителя в случае: 1) если заявление поступило до истечении одного года со дня наступления смерти; 2) установления в судебном порядке факта смерти; 3) обращения для регистрации смерти лица, объявленного судом умершим. В случае наступления смерти в дороге (в поезде, на судне, в самолете и т.п.) государственная регистрация смерти может быть произведена в ближайшем органе государственной регистрации актов гражданского состояния. Государственная регистрация смерти производится по заявлению родственников умершего, представителей органа опеки и попечительства, работников жилищно-эксплуатационных организаций, администрации учреждения здравоохранения, где наступила смерть, и других лиц.

Повторная выдача свидетельства о государственной регистрации актов гражданского состояния, оригинал которого был украден, потерян, поврежден или уничтожен, и повторная выдача свидетельства в случае внесения изменений в актовую запись или его обновления осуществляются отделами государственной регистрации актов гражданского состояния, дипломатическими представительствами и консульскими учреждениями Украины на основании актовой записи гражданского состояния по заявлению лица, в отношении которого составлена запись, родителей, усыновителей, опекунов, попечителей, представителя учреждения здравоохранения, учебного или другого детского учреждения, где постоянно находится ребенок, орган опеки и попечительства. Свидетельство о смерти повторно выдается супругу и близким родственникам умершего на основании их заявления и представителю органа опеки и попечительства в случае выполнения им полномочий по опеке и попечительству в отношении лиц, имеющих право на получение такого свидетельства. Свидетельства о рождении детей повторно выдаются их родителям и усыновителям независимо от возраста ребенка. Свидетельство о смерти повторно выдается второму из супругов, а также детям, в том числе и усыновленным, и их законным представителям, близким родственникам умершего (братьям и сестрам, внукам, деду и бабке как по отцовской, так и со стороны матери), лицу , которая является наследником по закону или завещанию, представителю органа опеки и попечительства в случае выполнения им полномочий по опеке и попечительству в отношении лиц, имеющих право на получение такого свидетельства. Лицу, лишенному родительских прав, свидетельства о рождении детей повторно не выдаются. После прекращения брака вследствие его расторжения свидетельства о браке повторно не выдаются. В таких случаях по письменной просьбе заявителей отдел государственной регистрации актов гражданского состояния выдает выписку из Государственного реестра актов гражданского состояния о браке о подтверждении добрачной фамилии. Свидетельства о государственной регистрации актов гражданского состояния могут повторно выдаваться на основании нотариально заверенной доверенности. На свидетельствах о государственной регистрации актов гражданского состояния, которые выдаются повторно, делается отметка "Повторно". В заявлении о повторной выдаче соответствующего свидетельства о государственной регистрации акта гражданского состояния указываются: фамилия, собственно имя, отчество и адрес заявителя; фамилия, имя, отчество лица, относительно которого запрашивается свидетельство; какое необходимо свидетельство; когда и каким органом государственной регистрации актов гражданского состояния составлена актовая запись гражданского состояния; цель запроса этого свидетельства и проставляется личная подпись заявителя. Если испрашивается свидетельство о рождении, то дополнительно указываются фамилия, имя, отчество родителей. При истребовании свидетельства о браке или расторжении брака указываются фамилии, имена, отчества обоих супругов. Лицам, которые обратились в отдел государственной регистрации актов гражданского состояния лично, свидетельства о государственной регистрации актов гражданского состояния повторно выдаются в тот же день при предъявлении ими паспорта или паспортного документа. Физическое лицо по достижении 16-летнего возраста имеет право на получение выписки из Государственного реестра актов гражданского состояния граждан относительно сведений о себе и о своих родственников при предъявлении паспорта (паспортного документа) и документов, подтверждающих родственные отношения. Если на имя лица, не являющегося родственником умершего, сделано завещание в учреждении банка, то отделы государственной регистрации актов гражданского состояния по месту хранения актовой записи о смерти должны выдать предъявителю соответствующего документа выписку из Государственного реестра актов гражданского состояния о смерти. Если в отношении лица, не являющегося родственником умершего, но которое по договору личного страхования жизни, заключенным в финансовых учреждениях, созданных в соответствии с Законом Украины «О страховании», является выгодоприобретателем, то отделы государственной регистрации актов гражданского состояния по месту хранения актовой записи о смерть должны выдать предъявителю указанного договора выписка из Государственного реестра актов гражданского состояния о смерти.

За государственную регистрацию актов гражданского состояния и за повторную выдачу свидетельств о государственной регистрации актов гражданского состояния и свидетельств, выдаваемых в связи с изменением и обновлением актовых записей гражданского состояния, взимается государственная пошлина в размере, определенном законом. За выдачу выписок из Государственного реестра актов гражданского состояния граждан взимается плата в размере и порядке, установленных Кабинетом Министров Украины. Отделы государственной регистрации актов гражданского состояния могут предоставлять платные услуги, перечень которых утверждается Кабинетом Министров Украины. Средства, полученные от предоставления платных услуг, зачисляются в государственный бюджет.

В государственной регистрации актов гражданского состояния может быть отказано, если:

1) государственная регистрация противоречит требованиям законодательства Украины;

2) государственная регистрация должна проводиться в другом органе государственной регистрации актов гражданского состояния;

3) с просьбой о государственной регистрации обратилось недееспособное лицо или лицо, не имеет необходимых для этого полномочий.

Орган государственной регистрации актов гражданского состояния по просьбе лица, которому отказано в государственной регистрации актов гражданского состояния в связи с наличием одного из оснований, указанных в части первой настоящей статьи, изложить причину такого отказа в письменной форме.

За нарушение требований законодательства в сфере государственной регистрации актов гражданского состояния органы государственной регистрации актов гражданского состояния несут гражданско-правовую, а ее сотрудники - материальную, дисциплинарную, административную или уголовную ответственность в установленном законом порядке. Действия или бездействие работника органа государственной регистрации актов гражданского состояния могут быть обжалованы в центральный орган исполнительной власти в сфере государственной регистрации актов гражданского состояния, центрального органа исполнительной власти по обеспечению реализации государственной политики в сфере внешних сношений Украины и/или в суд.

Нота́риус (лат. notarius — писарь, секретарь, от notta — знак, который используется для скорости записи) — лицо, специально уполномоченное на совершение нотариальных действий, среди которых свидетельствование верности копий документов и выписок из них, свидетельствование подлинности подписи на документах, свидетельствование верности перевода документов с одного языка на другой, а также некоторые другие действия, которые отличаются в разных странах. Задачами нотариата являются обеспечение защиты и охраны собственности, прав и законных интересов физических и юридических лиц, содействие в укреплении законности и правопорядка, предупреждение правонарушений. Три основных задачи, которые выполняет нотариат:

- защита и охрана собственности, прав и законных интересов физических и юридических лиц. Нотариальные органы в основном выполняют правоохранительную функцию. Закон Украины "О нотариате" гарантирует защиту прав и охраняемых законом интересов граждан и организаций при совершении нотариальных действий. Нарушение этих процессуальных норм ведет к недействительности нотариального акта;

- действия, которые совершают нотариальные органы, обеспечивают защиту и охрану важных прав и интересов граждан и организаций, которые связаны с их бытием, существованием, деятельностью, так как касаются их имущественных прав и гарантирование дальнейшей реализации других существенных прав граждан;

- предотвращение правонарушений. Выполняется через правовые консультации, разъяснение следствий совершения нотариального действия. Подтверждая законность и достоверность нотариального действия, нотариус также предотвращает возможные правонарушения.

Сущность нотариальной деятельности заключается в удостоверении и подтверждении определенных прав и фактов, в юридическом закреплении гражданских прав с целью предотвращения возможных нарушений или является средством защиты уже нарушенных прав.

Законодательство о нотариате регулирует общественные отношения, которые возникают между нотариальными органами и лицами, которые обращаются за совершением нотариальных действий. Нотариальное процессуальное право - это система правовых норм, которые регулируют общественные отношения, которые возникли в процессе осуществления нотариальных действий между нотариальными органами и лицами, которые обращаются за совершением этих действий. Совершая нотариальные действия, нотариусы осуществляют охрану прав и интересов. При этом защита прав нотариальными органами не имеет окончательного характера. Акты нотариальных органов могут быть оспорены в суде или арбитражном суде. Кроме того, защита права нотариальным органом не осуществляется, если требование оспаривается второй стороной. Нотариальное процессуальное право является самостоятельным относительно гражданского процессуального права, поскольку деятельность нотариальных органов имеет бесспорный характер, во время совершения нотариальных действий не используется состязательная форма процесса, нотариус устанавливает юридические факты в основном на основании документов. Кроме того, нотариальные органы являются органами государственного управления, и их деятельность имеет административный характер.

О схожести нотариального процесса с административным процессом свидетельствуют следующие признаки:

- в нотариальном процессе не решаются спорные вопросы; нотариальные акты совершаются на основании фактов, в наличии которых нотариусы могут убедить непосредственно на основании предоставленных документов;

- нотариус действует единолично и имеет свою специфическую компетенцию;

- в случае невозможности установить определенные обстоятельства с помощью доказательств, которыми владеет лицо, нотариус не может совершать нотариальное проведение и разъясняет лицу ее возможность обращения в суд для установления соответствующего обстоятельства или факта;

- нотариальная структура руководствуется и контролируется Министерством юстиции.

Такие признаки позволяют сравнить нотариусов с органами регистрации актов гражданского состояния, хотя в нотариальном процессе задачи и средства имеют значительно более широкие границы. Если сравнивать дальше, ответственность нотариусов на этом основании существенно отличается от ответственности органов регистрации актов гражданского состояния и их должностных и служебных лиц. В отличие от других органов государственного управления органы нотариата характеризуются особым положением должностных лиц, а также их компетенцией. Нотариус - это должностное лицо, которое в своей деятельности при осуществлении нотариальных функций является независимым. Он подчиняется только закону, в то время как другие должностные лица органов государственного управления при осуществлении своих обязанностей должны выполнять указания вышестоящих руководителей.

Предметом нотариальной деятельности являются бесспорные дела, которые обусловили специфический метод решения нотариальными органами отнесенных к их компетенции вопросов. Органы нотариата не применяют состязательную форму процесса, а устанавливают юридические факты, как правило, на основании предоставленных им письменных документов. В нотариальном процессе отсутствуют публичные начала. В отличие от суда, который в большинстве случаев рассматривает дела в открытых судебных заседаниях, нотариусы должны сохранять тайну совершенных нотариальных действий. Это предупреждает возникновение семейных конфликтов и других нежелательных результатов. Должность нотариуса является публичной, что определяется доступностью нотариальной деятельности, при этом само содержание нотариальной деятельности лишено характера публичности, что обеспечивается тайной совершенных нотариальных действий. Нотариусы и другие должностные лица, которые совершают нотариальные действия, несут ответственность за разглашение тайны совершенных нотариальных действий.

Суть нотариальной деятельности заключается в том, что она имеет удостоверяющий, подтверждающий характер, юридически закрепляет гражданские права с целью предупреждения возможного их нарушения в дальнейшем. Нотариальные органы функционально близки к судебным, поскольку и те, и другие осуществляют в интересах граждан и юридических лиц единую функцию контроля гражданских правоотношений. Этот контроль имеет предварительный характер при совершении нотариальных действий, когда отсутствует спор о праве и нет правонарушения, в отличие от судебного последующего контроля, с помощью которого в процессе решения спора определяется правонарушитель, к которому применяются меры воздействия.

Исполнительная надпись - это предусмотренная законодательством упрощенная процедура, в ходе которой признается правомерность требований физического или юридического лица о взыскании имущества или денежных средств. Другими словами, с помощью исполнительной надписи кредитор имеет право требовать выполнения должником своих обязательств, минуя суд. Совершать исполнительные надписи имеют право государственные и частные нотариусы, независимо от местонахождения кредитора и должника (кроме случаев исполнительных надписей на чеках). Порядок совершения исполнительных надписей регулируют статьи 87-91 Закона "О нотариате", а также пункты 164-172 Инструкции о порядке совершения нотариальных действий нотариусами Украины. Совершать исполнительную надпись нотариус имеет право только в том случае, если задолженность входит в Перечень бесспорных задолженностей, кредитор предоставил все необходимые документы, доказывающие наличие и бесспорность обязательств, между кредитором и должником нет споров относительно наличия и содержания обязательства или другой ответственности, а также кредитор обратился к нотариусу в установленные законом сроки. Согласно украинскому законодательству, совершение исполнительной надписи возможно, если с момента возникновения права требования прошло не более трех лет для физических лиц и не более одного года для юридических лиц. Исполнительная надпись совершается на оригинале документа, устанавливающего задолженность, и имеет вид штампа, скрепленного гербовой печатью и подписью нотариуса. Содержание исполнительной надписи регламентируется пунктом 167 Инструкции о порядке совершения нотариальных действий нотариусами Украины.

Место нотариального процесса в правовой системе Украины определяется законодательством Украины. Гражданским кодексом и другими нормативными актами определяется обязательный порядок нотариального удостоверения соглашений в случаях, указанных в законе (ст. 47 Гражданского кодекса), и другие случаи обязательного совершения нотариального производства. Несоблюдение в этих случаях нотариальной формы тянет за собой недействительность соглашения с определенными юридическими следствиями, а также непринятие к рассмотрению документов без соответствующего нотариального оформления и т.п.. Так, статьей 227 Гражданского кодекса предполагается, что формой договора купли-продажи жилого дома должны быть нотариально удостоверенный договор, если хотя бы одной из сторон есть гражданин. При этом и другие соглашения, а не только определенные в законе, для их большей юридической достоверности могут быть нотариально удостоверенные. После вынесения постановления о наложении ареста на недвижимое имущество органы Министерства внутренних дел, суды обращаются к государственным нотариальным конторам о внесении ведомостей в Базовый реестр определенного регистрационного округа. Таким образом, нотариальный процесс оказывает содействие не только гражданам и юридическим лицам в охране и защите их прав, а и государственным органам в их деятельности относительно защиты прав и интересов граждан, организаций и государства. Итак, нотариусы как лично должны выполнять правоохранительную и правоохранительную функцию, так на них возлагаются обязанности относительно содействия в осуществлении другим государственным правоохранительным органам их полномочий.

Порой нотариальный процесс не в состоянии обеспечить охрану или защиту прав граждан или юридических лиц из-за несовершенства (неопределенности) норм материального права.

Нотариальный процесс тесно связан с гражданским судопроизводством, поскольку лицам, которые считают свои права нарушенными неверным совершением или неправомерным отказом в совершении нотариального производства, законодательством предоставлено право обращения в суд для защиты нарушенных прав и охраняемых законом интересов. В суд обращаются и в случае возникновения спора о праве относительно распределения наследственного имущества, продления сроков на принятие наследства, обжалования исполнительной надписи и в иных случаях.

Источником нотариального процессуального права в первую очередь следует назвать Конституцию Украины, которая закрепила ряд важных общих положений принципиального значения для деятельности нотариальных органов. Основные положения деятельности нотариальных органов и должностных лиц, которые совершают нотариальные действия, урегулировано Законом Украины "О нотариате", который был принят Верховной Радой Украины 2 сентября 1993 г. и вступил в силу 1 января 1994 г. Законом Украины "О нотариате" детально регламентированы вопросы организации деятельности нотариальных органов. С целью усовершенствования деятельности нотариата была разрешена частная нотариальная деятельность, которая дает возможность разгрузить систему государственных нотариальных контор, повысить качество совершения нотариальных действий, а также поднять престиж профессии нотариуса. Новым законом для повышения профессионального уровня нотариусы установлены более высокие требования для занятия должности нотариуса (обязательная стажировка, сдача квалификационного экзамена, получение свидетельства на занятие нотариальной деятельностью).

Усилены требования относительно ответственности нотариуса, урегулированы основания для аннулирования свидетельства на право занятия нотариальной деятельностью, четко определены права и обязанности нотариуса. Вместе с тем установлены правовые гарантии защиты прав и интересов нотариуса.

К структуре нотариата в Украине можно отнести все органы, которые охватываются нотариально-административным правоотношением:

- государственные нотариусы, которые по организационной форме их деятельности объединены в государственные нотариальные конторы, и архивы, которые являются юридическими лицами;

- нотариусы, которые занимаются частной нотариальной деятельностью (частные нотариусы);

- уполномоченные на осуществление нотариальных действий, предусмотренных законом, должностные лица исполнительных комитетов сельских, поселковых, городских Советов народных депутатов, которые совершают нотариальные действия в тех населенных пунктах, где нет государственных нотариальных контор, частных нотариусов;

- главные врачи, начальники по медицинской части, командиры воинских частей, начальники мест лишения свободы, капитаны морских судов и другие должностные лица, которые совершают следующие нотариальные действия: удостоверение завещаний и доверенностей;

- стажеры нотариусов;

- консульские учреждения Украины и дипломатические представительства Украины, которые совершают нотариальные действия за границей;

- квалификационная комиссия нотариата, которая образовывается при Главном управлении юстиции Министерства юстиции Украины в Автономной Республике Крым, управлениях юстиции областной, Киевской и Севастопольской городских государственных администрациях, главной задачей которой является определение уровня профессиональной подготовки лиц, которые намерены заниматься нотариальной деятельностью;

- Высшая квалификационная комиссия нотариата, которая образовывается при Министерстве юстиции Украины, основной задачей которой является рассмотрение жалоб на решение квалификационных комиссий нотариата;

- Комиссия по рассмотрению представлений Главного управления юстиции Министерства юстиции в Автономной Республике Крым, управлений юстиции в областях, городах Киеве и Севастополе, которая рассматривает вопрос дисциплинарной ответственности лиц, которые совершают нотариальные действия;

- управление юстиции;

- Министерство юстиции Украины.

Руководство государственными нотариальными конторами осуществляют Министерство юстиции Украины, Совет Министров Республики Крым, государственные администрации областей, городов Киева и Севастополя, а контроль за законностью выполнения частными нотариусами своих обязанностей - Министерство юстиции Украины, управление юстиции Совета Министров Республики Крым, областные, Киевской и Севастопольской государственных администраций. Таким образом, в функции Министерства юстиции и его подразделений входит координирующая роль, управление и контроль за деятельностью нотариальных органов.

Принципы нотариального процессуального права - это основные положения, которые определяют содержание и сущность нотариального права Украины, характеризуют организацию и деятельность нотариальных органов, определяют основные черты этой области права:

а) Принцип законности. Совершая нотариальные действия, нотариус обязан точно придерживаться законов, конкретно - норм процессуального и материального права. Правовой гарантией соблюдения нотариусом или другим должностным лицом, которое совершает нотариальные действия, принципа законности есть предусмотренная ст. 50 Закона Украины "О нотариате" возможность обжаловать действия в районном суде. Жалобы на действии должностных лиц консульских учреждений рассматриваются в порядке подчиненности (ст. 19 Консульского устава Украины). Реализация принципа законности требует соблюдения законности и лицами, которые обращаются за совершением нотариального действия. Нарушение ими этого требования тянет за собой отказ нотариуса в совершении нотариального действия (ст. 49 Закона Украины "О нотариате"). В необходимых случаях, проявив во время совершения нотариальных действий нарушения закона, нотариус и другие должностные лица сообщают об этом для принятия необходимых мероприятий соответствующие предприятия, учреждения, организации или прокуратуру. Если подлинность представленного документа вызывает сомнение, то нотариус или другие должностные лица, которые совершают нотариальные действия, имеют право задержать такой документ и направить на экспертизу (ст. 51 Закона).

б) Принцип обоснованности нотариальных действий. Содержание этого принципа означает, что все действия нотариуса должны отвечать действительным обстоятельствам, а его выводы должны быть обоснованными. Для реализации этого принципа законодательство предусматривает определенные правовые гарантии. Во-первых, нотариус имеет право затребовать дополнительные документы и сведения, необходимые для совершения нотариального действия (ст. 46 Закона Украины "О нотариате"). Во-вторых, нотариус устанавливает личность гражданина (ст. 43 Закона), проверяет дееспособность гражданина и правоспособность юридического лица, полномочие представителя (ст. 44 Закона), а заверяя соглашения и совершая некоторые другие нотариальные действия - подлинность подписей заинтересованных лиц (ст. 45 Закона). При удостоверении соглашений проверяются действительные намерения сторон (ст. 54 Закона). В-третьих, для обеспечения объективного подхода к совершению нотариальных действий Закон устанавливает определенные ограничения в правые осуществления нотариальных действий. Это необходимо, чтобы предотвратить использование служебного положения и необъективности в решении вопросов, связанных с совершением нотариальных действий (ст. 9 Закона). В соответствии с этой статьей, если нотариальные действия задевают личные или имущественные интересы нотариусов или связанные с интересами их супругов, родителей, детей, внуков, деда, бабки, братьев и сестер, а также работников этой нотариальной конторы и работников, которые находятся в трудовых отношениях с частным нотариусом, то нотариусы в таких случаях не являются правомочными совершать нотариальные действия на свое имя и от своего имени, на имя и от лица своего мужа или жены, их и своих указанных выше родственников, а также на имя и от лица работников этой нотариальной конторы и работников, которые находятся в трудовых отношениях с частным нотариусом. Аналогичные ограничения действуют и относительно должностных лиц исполкомов сельских, поселковых и городских советов. Кроме того, должностные лица исполкомов не могут совершать нотариальные действия также на имя и от лица этого исполнительного комитета. В указанных случаях нотариальные действия совершаются в любой другой государственной нотариальной конторе, у другого частного нотариуса или в исполкоме другого сельского, поселкового, городского совета.

в) Принцип национального языка. Соответственно содержанию этого принципа нотариальное производство осуществляется на украинском языке или языком большинства населения местности. Для обеспечения реализации принципа заинтересованным лицам, которые не владеют языком, которым осуществляется нотариальное делопроизводство, тексты оформляемых документов должны быть переведены нотариусом или переводчиком (ст. 15 Закона).

г) Принцип содействия гражданам и организациям в осуществлении их прав и законных интересов. Принципиальным положением и в деятельности нотариуса, и других должностных лиц, которые совершают нотариальные действия, есть их обязанность оказывать содействие гражданам и организациям в осуществимые их прав и законных интересов, чтобы юридическая неосведомленность не была использована в ущерб заинтересованным лицам (ст. 5 Закона). Формы такого содействия могут быть разными. Нотариус разъясняет права и обязанности заинтересованным лицам, предупреждает о последствиях совершенного нотариального действия. Также он имеет право затребовать от организаций и должностных лиц необходимые для совершения нотариальных действий документы или сведения, давать конкретные разъяснения по вопросам совершения нотариальных действий и консультации правового характера. В необходимых случаях по просьбе граждан или организаций может составлять проекты соглашений и заявлений, изготовлять копии документов и выписки из них.

д) Принцип соблюдения тайны совершенных нотариальных действий. Нотариусы и другие должностные лица, которые совершают нотариальные действия, обязаны соблюдать тайну этих действий (ст. 8 Закона). Это означает, что они не могут разглашать сведения, которые стали им известны в связи с совершением нотариальных действий. Требование соблюдения тайны совершенного нотариального действия касается не только содержания действия, а и самого факта его совершения. Это правило распространяется и на то время, когда они уже не работают в нотариальной конторе. Обязанность соблюдения тайны совершенных нотариальных действий распространяется также на лица, которым о совершенных нотариальных действиях стало известно в связи с выполнением ими служебных обязанностей. Это, прежде всего, работники нотариальных контор, исполкомов, а также технический персонал - машинистки, секретари и проч. К кругу этих лиц следует приобщить и тех, которым о совершенных нотариальных действиях стало известно во время проверок, ревизий, стажировки, прохождения производственной практики. На этих лица также распространяется правило соблюдения тайны, если они прекратили работать на предыдущей работе в нотариальной конторе или вышли на пенсию. Нотариусы и другие должностные лица, которые совершают нотариальные действия, а также лица, которым о совершенных нотариальных действиях стало известно в связи с выполнением служебных обязанностей, в случае нарушения ими тайны совершенных нотариальных действий несут ответственность в порядке, установленном законодательством Украины. Закон Украины "О нотариате" (статьи 21, 27) предусматривает, что ущерб, причиненный незаконными или небрежными действиями государственного нотариуса, возмещается в порядке, установленном законодательством Украины, а ущерб, причиненный частным нотариусом, покрывается в полном размере. Исходя из положений этих статей, а также ст. 6 Гражданского кодекса Украины, это может быть взыскание материального ущерба и компенсация за моральный вред. В особо серьезных случаях возможна и уголовная ответственность. Правило соблюдения тайны совершенных нотариальных действий не распространяется непосредственно на самых заинтересованных лица. Они могут сообщать кому-нибудь о совершенных ими нотариальных действиях.

Соблюдение тайны совершенных нотариальных действий является специфическим принципом нотариального процессуального права, который обеспечивает конфиденциальность взаимоотношений нотариуса и заинтересованных лиц, дает правовые гарантии надлежащей защиты субъективных прав. Конфиденциальность должна быть обеспечена возможностью провести беседу и совершить нотариальное действие в отдельном помещении. Реализация принципа соблюдения тайны совершенных нотариальных действий предусматривает, что нотариальные действия следует осуществлять в присутствии только непосредственно заинтересованных лиц. В необходимых случаях могут быть присутствуют лица, которые предоставляют помощь в совершении нотариальных действий. Это представители, переводчики. Могут быть также присутствующими лица, которые подписывают документ за неграмотного или больного, но они не должны быть ознакомлены с содержанием документа. Этот принцип также обеспечивается положением о том, что официальные документы о совершении нотариальных действий выдаются только гражданам или юридическим лицам, относительно которых совершались нотариальные действия, или их представителям.

Закон предусматривает определенные исключения из этого принципа. Суд, арбитражный суд, прокуратура, органы дознания и следствия могут своими письменными постановлениями требовать выдачи справок о совершенных нотариальных действиях, а также документов в связи с криминальными, гражданскими и хозяйственными делами, которые находятся в их производстве. Кроме того, контроль государства за правильным взысканием государственной пошлины и налогов весьма актуален, так как несовершенство законов часто приводит к утаиванию доходов или их уменьшению. Поэтому закон устанавливает право государственных налоговых администраций письменно требовать от нотариальных органов выдачи справок документов и копий из них именно для определения правильности взыскания государственной пошлины и налогообложения. Но предоставление документов и справок должно производиться таким образом, чтобы с ними не могли ознакомиться посторонние лица. Это распространяется и на предоставление устных и письменных объяснений лицами, которые совершают нотариальные действия. Такие объяснения могут быть даны органам суда, прокуратуры, дознания и следствия лишь в форме свидетельских показаний.

Государственные нотариальные конторы создаются и ликвидируются Министерством юстиции Украины. Государственные нотариальные конторы содержатся за счет государственного бюджета. Государственная нотариальная контора является юридическим лицом, создается и регистрируется в установленном законом порядке. Возглавляет государственную нотариальную контору заведующий, назначаемый из числа лиц, имеющих свидетельство о праве на занятие нотариальной деятельностью. В областных центрах, городах Киеве, Симферополе и Севастополе учреждаются государственные нотариальные архивы, являющиеся составной частью Национального архивного фонда и осуществляющие временное (до 75 лет) хранение нотариальных документов. За совершение нотариальных действий государственные нотариусы взимают государственную пошлину в размерах, установленных действующим законодательством. За предоставление государственными нотариусами дополнительных услуг правового характера, не связанных с совершаемыми нотариальными действиями, а также технического характера, взимается отдельная плата в размерах, устанавливаемых управлениями юстиции Совета Министров Республики Крым, областных, Киевской и Севастопольской городских государственных администраций. Средства, полученные от предоставления таких дополнительных услуг, направляются в Государственный бюджет Украины.

Адвокатура (лат. advocatus, что значит призванный) - социально-правовой институт, занимающийся защитой прав, свобод и интересов доверителя в суде и иными законными способами. Подобно судейской, адвокат - есть общественная должность, задача которой заключается в том, чтобы оберегать права частного лица. Но в то время, когда судья оберегает эти права в силу своей государственной власти, адвокат может помочь только тем, что он предоставляет свое знание законов в распоряжение клиента и старается дать тяжбе благоприятное для последнего направление.

Конституция Украины в статье 59 провозгласила важнейшую социальную функцию адвокатуры – обеспечение права на защиту от обвинения и предоставления правовой помощи при разрешении дел в судах и других государственных органах. Роль единого независимого профессионального правозащитного института, который призван защищать права и свободы, представлять законные интересы лица в государственных властных структурах на закрепленных Законом Украины «Об адвокатуре» принципах верховенства закона, независимости, демократизма, гуманизма и конфиденциальности, реализуется адвокатурой в сложной системе правоотношения. Адвокат при осуществлении своей профессиональной деятельности выступает носителем обязанностей, иногда противоречивых, по отношению к: - клиентам; - судам и другим государственным органам; - адвокатуре в целом и отдельным адвокатам; - обществу в целом.

19 декабря 1992 года Верховный Совет Украины принял Закон «Об адвокатуре» № 2887-XII. Согласно Закону адвокатура Украины является добровольным профессиональным общественным объединением, призванным содействовать защите прав, свобод и представлять законные интересы граждан Украины, иностранцев, лиц без гражданства, юридических лиц, предоставлять им различную юридическую помощь. Адвокатура Украины осуществляет свою деятельность на принципах верховенства закона, независимости, демократизма, гуманизма и конфиденциальности. Закон об адвокатуре отдельно закрепляет норму, которая касается гарантий адвокатской деятельности. Ею установлено, что профессиональные права, честь и достоинство адвоката охраняются законом; запрещается какое-либо вмешательство в адвокатскую деятельность, требование от адвоката ведомостей, которые составляют адвокатскую тайну. По этим вопросам они не могут допрашиваться как свидетели. Не допускается официальное негативное реагирование со стороны органов дознания, следствия, суда на правовую позицию адвоката в деле. Уголовное дело против адвоката может быть открыто только Генеральным прокурором, его заместителями и областными прокурорами.

Адвокатом может быть гражданин Украины, который имеет высшее юридическое образование, стаж работы юристом или помощником адвоката не менее двух лет, который сдал квалификационные экзамены, получил свидетельство на право заниматься адвокатской деятельностью и принял Присягу адвоката Украины. Для определения уровня профессиональных знаний лиц, которые имеют намерение заниматься адвокатской деятельностью, создаются квалификационно-дисциплинарные комиссии адвокатуры (на областном уровне). Эти комиссии действуют в составе двух палат – аттестационной и дисциплинарной. Аттестационная палата состоит из 11 членов. В нее входят четыре адвоката, четыре судьи и по одному представителю от Совета министров Автономной республики Крым, областных, Киевской и Севастопольской городских Рад народных депутатов и соответствующих управлений юстиции, а также отделения Союза адвокатов Украины. При Кабинет министров создается Высшая квалификационная комиссия адвокатуры. В ее состав входят по одному представителю от каждой квалификационно-дисциплинарной комиссии, Верховного Суда, Министерства Юстиции, Союза адвокатов.

Лицо, которое получило свидетельство на право заниматься адвокатской деятельностью, имеет право практиковать индивидуально, открыть свое адвокатское бюро или объединяться с другими адвокатами в коллегии, фирмы, конторы и другие адвокатские объединения, которые действуют в соответствии с Законом об адвокатуре и своими уставами. 27 апреля 1993 года Кабинет Министров Украины принял постановление «О порядке регистрации адвокатских объединений», согласно которому деятельность адвокатских объединений основывается на принципах добровольности, самоуправления, коллегиальности и гласности. Они регистрируются в Министерстве юстиции, после чего сообщают местным органам власти о своей регистрации, а адвокаты – о получении свидетельства.

Адвокаты Украины выполняют по Закону такие функции:

- дают консультации и разъяснения по юридическим вопросам, устные и письменные справки относительно законодательства;

- составляют заявления, жалобы и другие документы правового характера; свидетельствуют копии документов в делах, которые они ведут; - осуществляют представительство в суде, других государственных органах;

- предоставляют юридическую помощь предприятиям, учреждениям, организациям;

- осуществляют правовое обеспечение предпринимательской и внешнеэкономической деятельности граждан и юридических лиц;

- исполняют свои обязанности, предусмотренные уголовно-процессуальным законодательством, во время дознания и предварительного следствия.

К профессиональным правам адвоката Закон относит:

- представительство, защита прав и законных интересов граждан и юридических лиц по их поручительству во всех органах, учреждениях, организациях;

- сбор сведений о фактах, которые могут быть использованы как доказательства в гражданских, хозяйственных, криминальных делах и делах об административных правонарушениях.

Оплата труда адвоката осуществляется на основании соглашения между гражданином (юридическим лицом) и адвокатским объединением или адвокатом. В случае участия последнего в уголовном деле по назначению и при освобождении гражданина от оплаты юридической помощи из-за его мало обеспеченности оплата труда адвоката осуществляется за счет государства. Если договор разрывается досрочно, оплата труда проводится за фактически выполненную работу. При ненадлежащем выполнении поручения внесенная плата возвращается гражданину или юридическому лицу полностью или частично, а при возникновении спора – по решению суда. Если подозреваемый, обвиняемый, подсудимый признает свою вину в совершении преступления, адвокат, при наличии оснований для этого, должен отстаивать перед судом, следователем, прокурором его невиновность. При этом он обязан согласовать свою позицию с подзащитным, поскольку коллизия между позициями адвоката и подзащитного является неприемлемой. Адвокат не может признать доказанной вину своего подзащитного, если последний ее отрицает. Адвокат обязан сохранять адвокатскую тайну, предметом и содержанием которой являются обстоятельства, которые вынудили гражданина или юридическое лицо обратиться к адвокату, а также содержание консультаций, советов, разъяснений и других сведений, полученных адвокатом во время осуществления профессиональных обязанностей.

Дисциплинарное производство против адвокатов осуществляется дисциплинарной палатой, которая создается в квалификационно-дисциплинарных комиссиях в составе 9 членов: пяти адвокатов, двух судей, по одному представителю от управления юстиции, Совета министров Автономной республики Крым, областной, Киевской и Севастопольской местных государственных администраций, отделения Союза адвокатов Украины. Дисциплинарная палата рассматривает жалобы граждан, а также отдельные постановления судов, постановления, представления следственных органов, заявления адвокатских объединений, предприятий, учреждений, организаций на действия адвокатов; решает вопрос о привлечении адвоката к дисциплинарной ответственности и рассматривает возбужденные по этим вопросам дела. К адвокату могут быть применены такие дисциплинарные взыскания: предупреждение, приостановление на срок до одного года действия свидетельства о праве заниматься адвокатской деятельностью, а также его аннулирование. Адвокат может быть подвержен дисциплинарному взысканию не позднее одного месяца со дня выявления проступка. Оно не может быть наложено позднее шести месяцев со дня его совершения.

1 октября 1999 года Высшая квалификационная комиссия адвокатуры при Кабинете Министров Украины утвердила «Правила адвокатской этики». Чрезвычайная важность функциональной нагрузки адвокатуры требует от адвокатов следования высоким этическим стандартам поведения; в то же время специфика, комплексный характер обязанностей, которые лежат на адвокатуре, оговаривают необходимость сбалансирование служения адвоката интересам отдельного клиента с интересами общества в целом, соблюдением принципов законности и верховенства права. Успешное достижение цели саморегуляции профессионального поведения адвокатов на таком высоком уровне, который предусматривает учет сложного соотношения разноплановых обязанностей адвоката, их приоритетов и конкретного воплощения в ситуациях, когда такие обязанности вступают в противоречие друг с другом, а также поиски пути их реализации, которое оптимально отвечает призванию и статусу адвокатуры, диктует необходимость установления правил профессиональной адвокатской этики, которые должны стать путеводителем адвоката в избрании надлежащих вариантов профессионального поведения. Выработка адвокатурой и соблюдение адвокатами особых требований и правил рассматривается мировым адвокатским сообществом как необходимая краеугольная предпосылка полноценного функционирования адвокатуры, выполнение ею важной социальной роли в демократическом обществе. Закон Украины «Об адвокатуре» предусматривает соблюдение Правил адвокатской этики как одного из основных обязательств адвоката, которые он берет на себя, принимая Присягу адвоката Украины. Они призваны служить системой ориентиров для адвокатов Украины при сбалансировании, практическом согласовании ими своих многообразных профессиональных прав и обязанностей в соответствии со статусом, основных заданий адвокатуры и принципов ее деятельности, определенных Конституцией Украины, Законом Украины «Об адвокатуре» и другими законодательными актами Украины, а также должны закрепить единую систему критериев оценки этических аспектов поведения адвоката в дисциплинарном осуществлении квалификационно-дисциплинарных комиссий адвокатуры при обжаловании действий адвоката, которые нарушают присягу адвоката через нарушение Правил адвокатской этики. Нормы этих Правил не отменяют и не заменяют положений действующего законодательства об адвокатуре, а дополняют и конкретизируют его.

Специфика целей и задач адвокатуры требует в качестве необходимого условия надлежащего осуществления адвокатской деятельности максимальной независимости адвоката при выполнении им своих профессиональных прав и обязанностей, которое предусматривает его свободу от любого внешнего воздействия, давления или вмешательства в его деятельность, в частности, со стороны государственных органов, а также от воздействия своих личных интересов. С целью соблюдения этого принципа в своей профессиональной деятельности адвокат обязан противостоять любым попыткам посягательства на его независимости, быть мужественным и принципиальным в выполнении своих профессиональных обязанностей, отстаивании профессиональных прав и их эффективном использовании в интересах клиентов. Адвокат обязан не допускать в своей профессиональной деятельности компромиссов, которые могли бы умалить его независимость, с целью угодить суду, другим государственным органам, третьим лицам или клиенту, если такие компромиссы расходятся с законными интересами клиента и препятствуют принадлежащему предоставлению ему правовой помощи. Адвокат не должен заниматься другой деятельностью, которая ставила бы его в юридическую, материальную или моральную зависимость от других лиц, подчиняла его указаниям или правилам, которые могут войти в противоречие с нормами действующего законодательства об адвокатуре и этими Правилами, или могут иным образом препятствовать свободному и независимому выполнению адвокатом его профессиональных обязанностей. Адвокат не должен при выполнении поручения клиента руководствоваться указаниями других лиц, что касается содержания, форм, методов, последовательности и времени осуществления его профессиональных прав и обязанностей, если они противоречат его собственному представлению об оптимальном варианте выполнения поручения клиента.

В своей профессиональной деятельности адвокат обязан следовать действующему законодательству Украины, содействовать утверждению и практической реализации принципов верховенства права и законности, употреблять все свои знания и профессиональное мастерство для надлежащей защиты и представительства прав и законных интересов граждан и юридических лиц. Адвокат не может давать клиенту советы, сознательно направленные на облегчение совершения правонарушений, или иным образом умышленно содействовать их совершению его клиентом или другими лицами. Адвокат не имеет права в своей профессиональной деятельности прибегать к средствам и методам, которые противоречат действующему законодательству или этим Правилам. В своей частной жизни адвокат также обязан следовать закону, не совершать правонарушений и не содействовать умышленно их совершению другими лицами.

В рамках соблюдения принципа законности адвокат обязан в своей профессиональной деятельности исходить из преимущества интересов клиентов перед своими собственными интересами, интересами коллег, партнеров, сотрудников, интересами законных представителей клиентов, или их опекунов, попечителей и других лиц, а также любыми другими соображениями. Адвокат должен уважать свободу выбора клиентом адвоката, и ни в процессе принятия поручения, ни в процессе его выполнения не препятствовать реализации этой свободы.

Адвокат не может представлять одновременно двух или более клиентов, интересы которых являются взаимно противоречащими, или с высокой степенью достоверности могут стать противоречащими.

Соблюдение принципа конфиденциальности является необходимой и важнейшей предпосылкой доверительных отношений между адвокатом и клиентом, без которых является невозможным должное предоставление правовой помощи. Поэтому сохранение конфиденциальности любой информации, полученной адвокатом от клиента, а также о клиенте (в частности, относительно его личности) или других лицах в процессе осуществления адвокатской деятельности, является правом адвоката в отношениях со всеми субъектами права, которые могут требовать разглашения такой информации, но долгом относительно клиента и тех лиц, кого эта информация касается. Действие принципа конфиденциальности не ограничено во времени. Конфиденциальность определенной информации может быть отменена только лицом, заинтересованным в ее соблюдении (или наследниками такого физического лица или правопреемниками юридического лица), в письменной или другой фиксированной форме. Адвокат не отвечает за нарушение этого принципа в случаях допроса его в установленном законом порядке как свидетеля тех обстоятельств, которые выходят за границы предмета адвокатской тайны, определенного действующим законодательством, хотя и охватывается предметом конфиденциальности информации, предусмотренным этими Правилами. Разглашение сведений, которые составляют адвокатскую тайну, запрещено при любых обстоятельствах, включая незаконные попытки органов дознания, предварительного следствия и суда допросить адвоката об обстоятельствах, которые составляют адвокатскую тайну. Адвокат (адвокатское объединение) обязан обеспечить понимание и соблюдение принципа конфиденциальности его помощниками и членами технического персонала. Адвокат (адвокатское объединение) обязан обеспечить такие условия хранения документов, переданных ему клиентом, адвокатских досье и других материалов, находящихся в его распоряжении и содержащих конфиденциальную информацию, которые исключали бы доступ к ним посторонних лиц. Адвокат не может использовать в своей общественной, научной или публицистической деятельности информацию, конфиденциальность которой охраняется этими Правилами, без согласия на это лиц, заинтересованных в неразглашении такой информации.

Принимая во внимание общественную значимость и сложность профессиональных обязанностей адвоката, от него требуется высокий уровень профессиональной подготовки, фундаментальное знание действующего законодательства, практики его применения, овладение тактикой, методами и приемами адвокатской деятельности, ораторского искусства. Адвокат обязан предоставлять правовую помощь клиентам компетентно и добросовестно, что предусматривает знание соответствующих норм права, наличие необходимого опыта их применения, доскональность учета всех обстоятельств, которые касаются поручения клиента и возможных правовых последствий его выполнения, тщательную подготовку к надлежащему выполнению поручения. Адвокат обязан независимо от сферы своей основной специализации, если такая имеет место, поддерживать на надлежащем уровне знания по вопросам, по которым он, согласно действующему законодательству, обязан предоставлять юридическую помощь по назначению органов следствия или суда, а также бесплатно. Адвокат должен постоянно работать над совершенствованием своих знаний и профессионального мастерства, владеть достаточной информацией об изменениях в действующем законодательстве. Адвокат должен обеспечивать разумно необходимый уровень компетентности своих помощников, технического персонала и других лиц, которые привлекаются им для выполнения отдельных работ в связи с выполнением поручения.

Принимая поручение на предоставление правовой помощи, адвокат должен взвесить свои возможности по его выполнению и обязан отказаться от принятия поручения, если есть достаточные основания считать, что нормы этих Правил, в которых воплощен принцип компетентности, не могут быть адвокатом соблюденные. В случае, когда для достижения уровня компетентности, необходимого для надлежащего выполнения поручения, адвокату нужна специальная подготовка, выходящая за границы обычной подготовки к делу и требует значительного времени из-за отсутствия у адвоката специальных знаний законодательства, который подлежит применению в данном случае, или опыта ведения соответствующей категории дел, адвокат обязан к заключению соглашения с клиентом предупредить его о необходимости такой подготовки. Адвокат не должен принимать поручения на предоставление правовой помощи, если он в связи с объемом занятости не сможет обеспечить разумно необходимую добросовестность выполнения поручения, совершенство, тщательность подготовки, оперативность при выполнении поручения, кроме случаев, когда отказ от принятия поручения в конкретной ситуации может повлечь к существенному нарушению прав и законных интересов клиента, или когда клиент дает согласие на предложенные ему сроки выполнения поручения, если отсрочка объективно не должна существенно отразиться на возможности надлежащего выполнения поручения. В любом случае, до заключения соглашения с клиентом, адвокат обязан предупредить клиента о сложности и возможных негативных последствиях для результата выполнения поручения, связанных с объемом занятости этого адвоката. К подписанию соглашения о предоставлении правовой помощи по делу, которое подлежит судебному рассмотрению, адвокат должен выяснить все известные клиенту обстоятельства, которые могут отразиться на определении правовой позиции по делу и ее содержании, запросить и изучить все соответствующие документы, которые есть в распоряжении клиента. Адвокат не должен принимать поручения во исполнение действий, которые выходят за границы его профессиональных прав и обязанностей.

До подписанию соглашения адвокат должен сообщить клиенту, в каких отраслях права он специализируется, если такая специализация имеет место, а по просьбе клиента - также сведения о стаже работы адвокатом, наличии опыта в ведении определенной категории дел и обстоятельства, которые могут повлиять на возможное возникновение конфликта интересов.

Если после выполнения этих требований адвокат убедится в наличии фактических и правовых оснований для выполнения определенного поручения, он должен беспристрастно и объективно изложить их клиенту и сообщить в общих чертах, какое время и объем работы потребуются для выполнения этого поручения и каковы будут правовые последствия достижения результата, желаемого клиентом, что может иметь для существенных интересов клиента. Если при наличии фактических и правовых оснований для выполнения поручения, сознательно для адвоката существует распространенная неблагоприятная (с точки зрения гипотетического результата, желаемого для клиента) практика применения соответствующих норм права, адвокат обязан сообщить об этом клиенту. В случае, когда адвокат придет к выводу об отсутствии фактических и правовых оснований для выполнения поручения, он обязан сообщить об этом клиенту и согласовать с ним изменение содержания поручения, которое отвечало бы тому гипотетическому результату, который может быть достигнут согласно действующему законодательству, или отказаться от принятия поручения. Адвокат должен сообщить клиенту о возможном результате выполнения поручения на основании закона и практики его применения. При этом запрещается давать клиенту заверения и гарантии, касающиеся реального результата выполнения поручения, что может прямо или косвенно содействовать формированию у него необоснованных надежд, а также представления, что адвокат может повлиять на результат другими средствами, кроме добросовестного выполнения своих профессиональных обязанностей. Адвокату запрещается принимать поручение, если результат, которого желает клиент, или средства его достижения, на которых клиент настаивает, является противоправными. Если клиент настаивает на использовании средств выполнения поручения, которые являются противоправными, адвокат должен сообщить клиенту о недопустимости их применения и указать на возможные законные пути достижение того самого или подобного результата. Если и при этом не удается согласовать с клиентом изменение содержания поручения, адвокат обязан отказаться от заключения с клиентом соглашения. Адвокат не имеет права принять поручение, если интересы клиента объективно противоречат интересам другого клиента, с которым адвокат (адвокатское объединение) связан соглашением о предоставлении правовой помощи, или если есть серьезные основания считать, что предполагаемое развитие интересов нового и предыдущего клиента приведет к возникновению противоречивости интересов. Адвокат не может принять поручение, зная, что его выполнение может противоречить его собственным интересам, интересам его родственников, или адвокатского объединения, членом которого он является, или будет противоречить его профессиональным и другим обязанностям, партийным, религиозным убеждением. Принятие поручения при таких обстоятельствах возможно только при условии сообщения клиенту о возможном конфликте интересов и получении письменного согласия клиента на представительство его интересов этим адвокатом, а также при условии, что адвокат уверен, что он сможет сохранить независимость и объективность своих заключений и действий, а также соблюдение всех других профессиональных и этических требований при выполнении этого поручения. В любом случае адвокат не может принять поручения, в предмете которого непосредственно заинтересован он лично или его близкий родственник (или партнер, помощник, член технического персонала, член адвокатского объединения, к которому принадлежит адвокат), от клиента, интересы которого противоречат интересам указанных лиц. Адвокат, который пребывает в семейных отношениях с другим адвокатом (отец, мать, сын, дочь, родной брат или сестра, супруги), не должен принимать поручения клиента, зная, что его интересы противоречат интересам клиента, которого представляет этот другой адвокат, за исключением случаев, когда оба клиента дают на это свое согласие после разъяснения каждому из них его адвокатом сложившейся ситуации.

Адвокат не должен принимать поручение, выполнение которого может повлечь разглашение сведений, конфиденциальность которых охраняется этими Правилами, кроме случаев, когда на это будет получено письменное согласие лица, заинтересованного в сохранении конфиденциальности, при условии, что ее интересам при этом объективно не будет причинено вред. В случае отказа от принятия поручения адвокат обязан хранить конфиденциальность информации, сообщенной ему клиентом в ходе переговоров о принятии поручения, или такой, которая стала ему известной в связи с этим.

К заключению соглашения с клиентом адвокат должен выяснить у него, не связан ли он нерасторгнутым соглашением с другим адвокатом (адвокатским объединением) на исполнение тождественного поручения, такого же или которое частично совпадает по объему, а также выяснить, по каким причинам клиент желает отказаться от дальнейшего предоставления ему правовой помощи другим адвокатом (адвокатским объединением). Если эти причины связаны с непониманием клиентом объективных характеристик его поручения, объема профессиональных прав и обязанностей адвоката и тому подобное, адвокат должен дать клиенту соответствующие разъяснения. Если клиент настаивает на замене адвоката, которая выполняет поручение, адвокат может принять поручение после того, как соглашение с другим адвокатом (адвокатским объединением) будет разорвано. Недопустимо прямо или косвенно склонять клиента к замене адвоката, если нет объективных оснований считать, что дальнейшее предоставление правовой помощи клиенту другим адвокатом может причинить вред его интересам. Запрещается побуждать клиента к заключению соглашения с несколькими адвокатами (что влечет увеличение суммы гонорара), если причина невозможности выполнения поручения одним из них самостоятельно заключается в его некомпетентности. Адвокату категорически запрещается использовать при выполнении поручения клиента незаконные и неэтичные средства, в частности, побуждать свидетелей к даче заведомо ложных показаний, прибегать к противозаконным методам давления на противоположную сторону или свидетелей (угроз, шантажа, и тому подобное), использовать свои личные связи для воздействия на суд или другой орган, перед которым он осуществляет представительство интересов клиентов, использовать информацию, полученную от бывшего клиента, конфиденциальность которой охраняется законом, использовать другие средства, которые противоречат действующему законодательству или этим Правилам. Адвокат не должен без согласования с клиентом перепоручать выполнение поручения в целом или его относительно самостоятельных частей другим лицам; они могут привлекаться к выполнению отдельных вспомогательных действий, связанных с выполнением поручения, и при этом адвокат несет ответственность перед клиентом за действия этих лиц. Адвокат должен с разумной регулярностью информировать клиента о ходе выполнения поручения и своевременно отвечать на запросы клиента о состоянии его дела. Информация должна направляться клиенту в объеме, достаточном для того, чтобы он мог принимать обоснованные решения относительно сути своего поручения. При выполнении поручения адвокат обязан использовать все разумно необходимые и доступные ему законные средства для предоставления эффективной правовой помощи клиенту. Адвокат должен проявлять активность в сборе сведений о фактах, которые могут быть использованные как доказательства по порученном ему делу, быть принципиальным и настойчивым в использовании разрешенных законом средств их получения. Адвокат должен пытаться оперативно выполнять поручение клиентов, следуя при этом всем другим требованиям, которые предъявляются законом и этими Правилами к надлежащему выполнению адвокатом своих профессиональных обязанностей.

Гонорар является единой допустимой формой получения адвокатом вознаграждения за предоставление правовой помощи клиенту. Гонорар, получаемый адвокатом за предоставление правовой помощи, должен быть законным по форме и порядку внесения и разумно обоснованным по размеру. Факторы, которые должны приниматься во внимание при определении обоснованного размера гонорара, включают в себя:

1) объем времени и работы, которые требуются для надлежащего выполнения поручения; степень сложности и новизны правовых вопросов, которые касаются поручения; необходимость опыта для его успешного завершения;

2) очевидность того, что принятое поручения будет препятствовать принятию адвокатом других поручений или существенно усложнит их выполнение в обычном часовом режиме;

3) необходимость выезда в командировку;

4) важность поручения для клиента;

5) роль адвоката в достижении гипотетического результата, которого желает клиент;

6) достижение по результатам выполнения поручения позитивного результата, которого желает клиент;

7) особые или дополнительные требования клиента, касающиеся сроков выполнения поручения;

8) характер и длительность профессиональных отношений данного адвоката с клиентом;

9) профессиональный опыт, научно-теоретическая подготовка, репутация, значительная профессиональная способность адвоката.

Основы вычисления гонорара (фиксированная сумма, почасовая оплата, доплата гонорара за позитивный результат по делу и тому подобное) определяются по договоренности между адвокатом и клиентом и также должны быть закреплены в соглашении. Адвокат имеет право, кроме гонорара, взыскивать с клиента средства, необходимые для покрытия фактических расходов, связанных с выполнением поручения, если обязанность клиента по погашению этих расходов определена соглашением.

Адвокат не должен принимать гонорар или оплату фактических расходов, связанных с выполнением поручения, от других лиц, кроме клиента (или другого лица, которое в соответствии со статьей 18 этих Правил, заключило соглашение о предоставлении правовой помощи в интересах клиента), кроме случаев, когда: 1) клиент (его представитель) настаивает на этом; 2) принятие оплаты от другого лица при конкретных обстоятельствах не сможет повлиять на независимость адвоката в предоставлении правовой помощи клиенту и не повлечет нарушения обязанностей адвоката, предусмотренных действующим законодательством и этими Правилами.

В своей профессиональной деятельности адвокат должен всегда учитывать, что профессия адвоката является не только источником заработка для него, но и имеет важный социальный смысл, является одной из главных гарантий надлежащего уровня защиты прав и свобод граждан и требует от своих представителей преданности этому назначению профессии, благородства и человечности. Поэтому адвокат должен предоставлять правовую помощь в случаях, предусмотренных законом, на частично платных основах или бесплатно. Необоснованный отказ или уклонение адвоката от предоставления правовой помощи, неоплачиваемой в случаях, прямо предусмотренных законом, является недопустимой. Обоснованным такой отказ следует считать только в случаях, аналогичных предусмотренным частью второй статьи 50 этих Правил. Адвокат должен также пытаться найти возможность предоставления правовой помощи малоимущем гражданам на частично платных основах или бесплатно и в других случаях, прямо не предусмотренных законом, исходя из разумного сочетания этой работы с полностью оплачиваемой. При обращении к адвокату лица, которое заведомо имеет, согласно закону, право на предоставление правовой помощи бесплатно, адвокат должен объяснить ему это право. Адвокату запрещается в этих случаях путем сообщения неправдивой информации о правах такой личности или сознательного их умалчивания добиваться вознаграждения за предоставленную правовую помощь. Вместе с тем, если клиент, будучи извещен о своих правах, все же желает внести гонорар, или если за него это хочет сделать другое лицо, адвокат имеет право принять оплату, если при этом не нарушаются другие Правила адвокатской этики. Если в рекламных материалах о деятельности адвоката (адвокатского объединения) указывается, что правовая помощь определенных видов или помощь определенным категориям граждан будет предоставляться бесплатно, адвокат обязан выполнять условия рекламных материалов и не может отказаться от предоставления бесплатной правовой помощи в случаях, прямо предусмотренных рекламными материалами. В равной мере адвокат (адвокатское объединение) должен следовать помещенным в рекламных материалах указаниям о сниженном уровне оплаты правовой помощи. Адвокат обязан добросовестно относиться к выполнению принятых на себя поручений как в случаях, когда соглашениями предусмотрено получение полноценного гонорара за их выполнение, так и тогда, когда правовая помощь, предоставляемая адвокатом, оплачивается государством по фиксированным ставкам или предоставляется неоплачиваемой в соответствии с законом или соглашением между адвокатом и клиентом.

Клиент может в любое время и по любым причинам (или без их объяснения) разорвать соглашение с адвокатом в одностороннем порядке. Адвокат не имеет права совершать давление на клиента с целью помешать реализации этого права. В то же время адвокат, которому стало известно намерение клиента разорвать соглашение с ним, должен объяснить клиенту возможные последствия этого для перспективы дальнейшего выполнения его поручения, выяснить причины, которые повлекли инициирование клиентом расторжения соглашения, и если они связаны с ошибочным представлением клиента о ходе защиты (представительства) его интересов или обусловлены недостатками в защите (представительстве) клиента адвокатом, которые могут быть устранены, - объяснить это клиенту и обсудить с ним возможность сохранения соглашения, если это объективно отвечает интересам клиента. Адвокат может досрочно (до завершения выполнения поручения) разорвать соглашение с клиентом при совокупности таких условий:

1) клиент согласен на расторжение соглашения, имея достаточную информацию о возможных последствиях этого для перспективы выполнения его поручения;

2) у клиента есть реальная возможность обратиться к другому адвокату;

3) действующим законодательством не предусмотрена невозможность расторжения соглашения о предоставлении правовой помощи определенного вида.

Без соблюдения этих условий адвокат может досрочно разорвать соглашение с клиентом, исходя из одного из следующих обстоятельств:

1) клиент совершает действия, которые касаются сути поручения, на нарушение действующего законодательства и отказывается прекратить их совершение, не принимая во внимание разъяснения адвоката;

2) клиент использует правовую помощь, предоставляемую ему адвокатом, для облегчения совершения преступления;

3) клиент, не принимая во внимание разъяснение адвоката, настаивает на достижении результата, который в силу новых или вновь открывшихся обстоятельств является объективно недосягаемым;

4) клиент грубо нарушает обязанности, взятые им на себя согласно договору о предоставлении правовой помощи;

5) должное выполнение поручения становится невозможным из-за действий клиента, которые совершаются им вопреки советам адвоката;

6) клиент совершает действия, которые позорят честь, достоинство и деловую репутацию адвоката;

7) клиент не соглашается погашать фактические расходы в случае, если они являются необходимыми для дальнейшего выполнения поручения;

8) физическое или психологическое состояние адвоката лишает его возможности должным образом продолжать выполнение поручения; в этом случае адвокат обязан принять все доступные ему меры для предотвращения ущемления законных интересов клиента и обеспечения дальнейшего представительства клиента другим адвокатом;

Во всех случаях расторжения соглашения по инициативе адвоката он обязан предупредить об этом клиента, объяснить ему причины расторжения соглашения, убедиться, что они объективно или субъективно, исходя из позиции, занятой клиентом, не могут быть устранены, и принять разумно необходимые меры для защиты законных интересов клиента. При расторжении соглашения (независимо от причин) адвокат обязан: 1) вернуть клиенту полученные от него документы, а также документы, выданные адвокату для клиента другими лицами в ходе выполнения поручения, имущество, переданное клиентом на хранение адвокату, неизрасходованные средства, которые предназначались для погашения расходов, связанных с выполнением поручения; 2) проинформировать клиента относительно осуществленной адвокатом работы и передать клиенту копии процессуальных документов, составленных адвокатом при выполнении поручения. Это правило не распространяется на случаи расторжения соглашения адвокатом по причинам грубого нарушения клиентом обязательств, принятых на себя согласно договору, что выразилось в отказе от уплаты или фактической неуплате гонорара в полном объеме.

Адвокат должен как в своей профессиональной деятельности, так и в частной жизни быть честным и порядочным; не прибегать к обману, угрозам, шантажу, подкупу, использованию тяжелых материальных или личных обстоятельств других лиц, или других противозаконных средств для достижения своих профессиональных или личных целей; уважать права, законные интересы, честь, достоинство, репутацию и чувства лиц, с которыми он общается в различных отношениях. Адвокат должен как в своей профессиональной деятельности, так и в частной жизни, заботясь о престиже звания адвоката, обеспечивать высокий уровень культуры поведения, вести себя достойно, сдержанно, тактично, по силе возможностей соблюдать самоконтроль и выдержку, при осуществлении своей профессиональной деятельности иметь пристойный внешний вид.

Адвокат не должен предъявлять исковых требований, ходатайств и других процессуальных документов, которые сознательно для него не основываются на действующем законодательстве, кроме случаев, когда нормативный акт, который регулирует спорные отношения, сам является незаконным или неконституционным и подлежит обжалованию в предусмотренном законом порядке. В ходе судебного рассмотрения дела адвокат не должен:

1) пытаться повлиять на решение (приговор) суда непроцессуальными средствами;

2) делать сознательно ложные заявления, касающиеся фактических обстоятельств дела или давать им сознательно неправильную правовую оценку;

3) давать суду заведомо ложные показания или сознательно участвовать в их формировании;

4) ссылаться в суде на заведомо ложные или заведомо искаженные фактические обстоятельства, или обстоятельства, заведомо не касающиеся предмета спора; или на предоставленные клиентом доказательства, в отношении которых ему известно, что они являются неправдивыми, или доказательства, полученные с нарушением правил; а также на личную осведомленность в обстоятельствах дела, свое субъективное, не обоснованное предоставленными доказательствами мнение относительно правдивости, порядочности и других личных качеств участников процесса, свидетелей, экспертов; а в выступлении в судебных прениях, кроме того, на обстоятельства, которые не были предметом исследования во время судебного рассмотрения (относительно которых адвокатом не заявлялись ходатайства, направленные на доказывание таких обстоятельств) за исключением общеизвестных фактов;

5) нарушать порядок в судебном заседании, допускать пререкания с судом и высказывания, унижающие честь и достоинство суда или других участников процесса.

Склонение адвокатом подзащитного, сторон в процессе и свидетелей к даче заведомо ложных показаний и свидетельств или экспертов к предоставлению заведомо ложных заключений - категорически запрещается.

Адвокат должен стремиться формулировать процессуальные документы, устные заявления, ходатайства, выступления таким образом, чтобы сделать невозможным их неверное толкование. Адвокат имеет право вопреки требованиям клиента отказаться ссылаться на фактические обстоятельства дела и давать доказательства, в отношении которых у него есть обоснованные сомнения относительно их правдивости. Адвокат не имеет права при осуществлении профессиональной деятельности в суде любым образом, непосредственно или косвенно, нарушать конфиденциальность информации, которая относится к предмету адвокатской тайны, или является конфиденциальной согласно этим Правилам. Адвокат не должен сообщать участникам процесса или свидетелям умышленно ложной информации, касающейся фактических обстоятельств дела, их правовой оценки, сути закона, объема прав и обязанностей сторон, или иным образом пытаться склонить их к изменению их позиции, свидетельских показаний, осуществления других действий, в которых заинтересован его клиент. Адвокат должен избегать внепроцессуального общения по существу дела, являющегося предметом судебного рассмотрения, с участниками процесса, которые не являются его клиентами, и должен осуществлять его только в формах и с целью, которая не противоречит действующему законодательству и этим Правилам, и только в случаях, когда это является необходимым для надлежащего выполнения поручения. Адвокат должен избегать общения с судьей в любых формах, кроме предусмотренных законодательством, по существу дела, что рассматривается судом, и не должен побуждать к этому клиента. Адвокат не должен совершать действий, направленных на неоправданное затягивание судебного рассмотрения дела.

Адвокат должен хранить тайну следствия в пределах, определенных действующим уголовно-процессуальным законодательством. Адвокат не должен преднамеренно препятствовать законному осуществлению процесса дознания, предварительного следствия, административного осуществления и давать клиенту советы, сознательно направленные на совершение таких препятствий. В отношениях государственными органами по поводу выполнения поручения клиента адвокат не должен: 1) разглашать связанную с их деятельностью информацию, которая стала ему известной в связи с выполнением поручения, тайна которой охраняется действующим законодательством; 2) делать заведомо ложные заявления, касающиеся сути поручения, фактических обстоятельств, которые имеют к нему отношение, их правовой оценки, прав и обязанностей адвоката, клиента, а также объема своих полномочий по представительству последнего перед этим органом; 3) осуществлять противозаконное давление на должностных лиц и служащих этих органов, используя личные связи, угрозы, обещания и тому подобное.

Право на пересмотр судебных решений, не вступивших в законную силу, является важной гарантией прав и законных интересов граждан (особенно в отношении уголовных дел). Данное право получило свое закрепление в нормах международного и отечественного законодательства. Так, в ч. 5 ст. 14 Международного пакта о гражданских и политических правах (16 декабря 1966 г.) сказано: «Каждый, кто осужден за какое-либо преступление, имеет право на то, чтобы его осуждение и приговор были пересмотрены вышестоящей судебной инстанцией согласно закону». Дальнейшее закрепление этот принцип нашел в Протоколе № 7 к Конвенции о защите прав человека и основных свобод. В ст. 2 данного Протокола сказано: «Каждый осужденный судом за совершение уголовного преступления имеет право на то, чтобы его осуждение или приговор были пересмотрены вышестоящей инстанцией». В Конституции Украины подобное право закреплено статьей 55: "Каждому гарантируется право на обжалование в суде решений, действий или бездействия органов государственной власти, органов местного самоуправления, должностных и служебных лиц", а также статьей 14 Закона Украины "О судоустройстве и статусе судей": "Участники судебного процесса и другие лица в случаях и порядке, установленном процессуальным законом, имеют право на апелляционное и кассационное обжалование судебного решения, а также на пересмотр дела Верховным Судом Украины".

Существуют обычные и исключительные порядки обжалования. К обычным относятся апелляционное, кассационное обжалование приговора и пересмотр по частной жалобе (частное обжалование). Это обжалование распространяется на решения, не вступившие в законную силу. К исключительным относятся пересмотр в порядке надзора, возобновление уголовных дел по вновь открывшемся обстоятельствам.

Несмотря на достаточно детальную процессуальную форму судебного разбирательства, нередки случаи постановления незаконных, необоснованных и несправедливых приговоров. Средством предупреждения возможности вступления в силу подобных приговоров является производство в суде второй инстанции, которое включает в себя два вида проверки законности, обоснованности и справедливости приговоров (определений, постановлений): апелляционное производство и кассационное производство В суде апелляционной инстанции проверяется правильность установления фактических обстоятельств уголовного дела, в кассационном же порядке исследуется лишь вопрос о правильности применения материального и процессуального закона. В апелляционном порядке дело подлежит новому рассмотрению по существу, то есть с новым исследованием доказательств, которое может завершиться постановлением нового приговора. Суд апелляционной инстанции рассматривает уголовное дело, непосредственно исследуя доказательства, т.е. с вызовом свидетелей, назначением экспертиз, осмотрами вещественных доказательств и производством иных судебно-следственных действий. Пересмотр дела в кассационном порядке предполагает иное - проверку законности и обоснованности обжалуемого судебного решения, главным образом путем анализа имеющихся в деле и дополнительно представленных сторонами материалов (из этого правила есть исключения). Суд кассационной инстанции основывает свои решения о законности, обоснованности и справедливости приговора на результатах изучения материалов представленного уголовного дела. Кассационная инстанция не оценивает факты, не решает вопросы о виновности и о применении наказания, т.е. не ведет процесса самостоятельно, а лишь проверяет законность приговора по формальным основаниям, связанным с применением материального и процессуального права к установленным судом первой (апелляционной) инстанции обстоятельствам уголовного дела. Новый приговор в результате пересмотра дела в кассационном порядке не постановляется ни при каких обстоятельствах.

Представление о презумпции невиновности как одном из принципов уголовного судопроизводства сложилось давно. В принятой в период французской буржуазной революции Декларации прав человека и гражданина (1789 г.) это понятие было выражено следующим образом: "Так как каждый человек предполагается невиновным, пока его не объявят виновным (по суду), то в случае необходимости его ареста всякая строгость, которая не является необходимой для обеспечения (за судом) его личности, должна сурово караться законом".

Большей вины перед человеком, чем необоснованное привлечение его к уголовной ответственности и незаконное его осуждение. И сегодня, анализируя судебную практику, приходишь к единственному выводу - необходимо с нарастающей активностью добиваться строгого соблюдения в деятельности правоохранительных органов принципа презумпции невиновности, точного следования всем другим демократическим началам судопроизводства. Необходимо правильно трактовать презумпцию невиновности и закрепить ее в законодательных актах в точной формулировке. Только после этого можно требовать от правоохранительных органов точного соблюдения принципа презумпции невиновности, а в случае игнорирования ее - привлекать к ответственности лиц, пренебрегающих презумпцией невиновности.

Понятие принципа презумпции невиновности формулируется в признаваемых Украиной авторитетных международных документах.

Во Всеобщей декларации прав человека, принятой Генеральной Ассамблеей ООН 10 декабря 1948 г., презумпция невиновности сформулирована следующим образом: "Каждый человек, обвиняемый в совершении преступления, имеет право считаться невиновным до тех пор, пока его виновность не будет установлена законным порядком путем гласного судебного разбирательства, при котором ему обеспечиваются все возможности для защиты" (п.2 ст.11). В Международном пакте о гражданских и политических правах, принятом Генеральной Ассамблеей ООН 18 декабря 1966 г. и ратифицированном СССР 18 сентября 1973 г., записано: "Каждый обвиняемый в совершении уголовного преступления имеет право считаться невиновным до тех пор, пока его виновность не будет доказана согласно закону" (п.2 ст.14). Имеется в виду, что до завершения суда к обвиняемому не следует применять ограничительных мер, выходящих за рамки разумного. Также под презумпцией невиновности в уголовном праве понимают необходимость доказывать вину обвиняемого, в то время как он сам не обязан доказывать свою невиновность. Для оправдания обвиняемого вовсе необязательно, чтобы была положительно доказана его невиновность. Так как в пользу обвиняемого говорит презумпция его невиновности, то он несет последствия только того, что им совершено и по делу доказано, а не того, что он не смог или не сумел доказать свою невиновность. Также придерживаются положения о том, что недоказанная виновность равнозначна доказанной невиновности, а недоказанная невиновность не равнозначна не только доказанной виновности, но даже подозрению в виновности. Косвенно проявлением презумпции невиновности является также правило - всякое сомнение толковать в пользу обвиняемого(в отечественном судопроизводстве практикуется несколько иная трактовка: "всякое неустранимое сомнение толкуется в пользу обвиняемого"). Если установленные факты (имеющиеся доказательства) позволяют сделать не один, а несколько вытекающих их них выводов, следует делать только тот вывод, который более благоприятен обвиняемому. Также действует принцип объективной истины, означающий требование, чтобы выводы следователя и суда полностью соответствовали действительности, то есть фактическим обстоятельствам дела. Закон устанавливает для постановления обвинительного приговора одно условие, или вариант (доказанная виновность при отсутствии сомнений в ней), а для постановления оправдательного приговора - два варианта: доказанная невиновность (при отсутствии сомнений в невиновности) или недоказанная виновность (при наличии неустранимых, но истолкованных в пользу подсудимого сомнений в невиновности).

Презумпция невиновности должна служить основой исследования процессуальных правил, регламентирующих применение мер процессуального принуждения. Исходя из того, что при задержании правоохранительные органы имеют дело с лицом, виновность которого еще не установлена, закон не требует приводить в протоколе задержания достаточные доказательства, уличающие подозреваемого в совершении преступления. Так как при задержании ограничивается личная свобода лица, виновность которого еще не установлена, закон предусматривает сокращенный срок задержания. В отношении подозреваемого мера пересечения может применяться на срок не более 3-х суток. Если следователю (органу дознания) не удалось в течение 3-х суток (72-х часов) с момента избрания меры пресечения (или задержания) собрать достаточные доказательства для предъявления обвинения, подозреваемый освобождается от ограничения своих прав, предусмотренных мерой пресечения. В этом также проявляется действие презумпции невиновности в отношении подозреваемого. Однако в УПК не содержится никаких указаний о реабилитации подозреваемого (в том числе, возмещение материального и морального ущерба, понесенного в результате задержания).

С точки зрения осуществления презумпции невиновности значительный интерес представляет вопрос о том, когда именно лицо может быть привлечено в качестве обвиняемого. В УПК говорится: "При наличии достаточных доказательств, дающих основание для предъявления обвинения в совершении преступления, следователь выносит мотивированное постановление о привлечении лица в качестве обвиняемого". В зависимости от особенностей уголовных дел достаточные данные могут быть добыты как одновременно с возбуждением уголовного дела, так и по истечении значительного отрезка времени. Закон не регулирует вопрос о том, при наличии каких условий собранные доказательства можно признать достаточными для вынесения постановления. Решение данного вопроса также обусловлено особенностями каждого уголовного дела и внутренним убеждением следователя (лица, производящего дознание) при оценке собранного материала. При привлечении в качестве обвиняемого без достаточных оснований существует серьезная угроза необоснованного нарушения презумпции невиновности.

Привлечение в качестве обвиняемого не означает признания лица виновным в совершении преступления со всеми вытекающими из этого последствиями. По закону обвиняемый не несет ответственности за отказ от дачи показаний или за дачу ложных показаний. Такое же значение в уголовном процессе имеет тезис: молчание обвиняемого нельзя рассматривать как его согласие с обвинением, как признание своей виновности. Если обвиняемый молчит или отказывается от дачи показаний, это не может быть истолковано как свидетельство его виновности.

Установление истины - обязанность правоохранительных органов. Каково бы ни было состояние собранных по делу доказательств, каково бы ни было убеждение следователя, прокурора, суда относительно виновности обвиняемого, по любому уголовному делу должно быть обеспечено строгое соблюдение и исполнение требований уголовно-процессуального законодательства о всестороннем, полном и объективном исследовании обстоятельств дела. Согласно УПК, при производстве дознания, предварительного следствия и разбирательства уголовного дела в суде подлежит доказыванию виновность обвиняемого в совершении преступления и другое, но не требуется доказывание невиновности обвиняемого. Требуется только доказывание виновности обвиняемого в совершении преступления. Невиновность обвиняемого в совершении преступления не подлежит доказыванию, ибо она презумпируется. Доказыванию подлежат не только уличающие обвиняемого обстоятельства. Прокурор, следователь, работник органа дознания обязаны выяснить как уличающие, так и оправдывающие обвиняемого, а также отягчающие и смягчающие его ответственность обстоятельства. Для решения вопроса о виновности должны быть опровергнуты все обстоятельства, оправдывающие обвиняемого; до тех пор, пока они не опровергнуты, версию обвинения и тем самым виновность обвиняемого нельзя считать доказанной. С этим важным положением уголовного судопроизводства, как проявлением принципа презумпции невиновности, связано другое, не менее важное: если для обвинения в совершении преступления требуется несомненная доказанность виновности в нем, обоснованность уличающих обвиняемого доказательств, как в отдельности, так и в совокупности, то для оправдания обвиняемого вовсе не требуется достоверной доказанности. Достаточно неподтверждения уличающих доказательств, невозможности устранения сомнений в их обоснованности. Правило о толковании сомнений в пользу обвиняемого действует не только в отношении фактов, обосновывающих обвинение, но и в отношении оправдательных доказательств, опровергающих обвинение. Принцип презумпции невиновности реализуется и в требовании неразглашения данных предварительного следствия, что, с одной стороны, обеспечивает нормальный ход раскрытия преступления, с другой - не разрешает преждевременно разглашать данные, порочащие обвиняемого, поскольку его виновность еще не доказана в установленном законом порядке. В силу презумпции невиновности от следователя при привлечении должностного лица в качестве обвиняемого требуется в случае необходимости ставить вопрос не об увольнении, а лишь о временном отстранении от занимаемой должности.

Презумпция невиновности достаточно четко выражается также в требованиях, обращенных к прокурору, осуществляющему надзор за исполнением законов при производстве предварительного расследования. Мнение следователя о виновности обвиняемого необязательно для прокурора. Так, прокурор обязан строго следить за тем, чтобы ни один гражданин не привлекался незаконному и необоснованному привлечению к уголовной ответственности или иному ограничению в правах; осуществлять надзор за тем, чтобы никто не был, подвергнут аресту иначе, как по решению суда или с санкции прокурора; отменять незаконные и необоснованные постановления органа дознания и следователя; прекратить уголовное дело при наличии соответствующих оснований и т.п. Таким образом, значительная часть норм, регулирующих проведение предварительного расследования и регулирующих процессуальное положение лиц, привлеченных к уголовной ответственности, исходит из того, что обвиняемый считается невиновным до тех пор, пока его виновность не будет установлена согласно действующему законодательству; убежденность работника органа дознания, следователя и прокурора в виновности обвиняемого означает лишь субъективную уверенность в том, что собранные в стадии расследования доказательства дают основания для предварительного вывода о виновности обвиняемого. Именно поэтому работнику органа дознания, следователю, прокурору не дано права применять к обвиняемому меры уголовного наказания, обращаться с ним, как с виновным.

Основаниями к прекращению уголовного дела на предварительном следствии являются предусмотренные законом обстоятельства, которые исключают производство по уголовному делу или влекут освобождение лица, о котором оно велось, от уголовной ответственности. Уголовное дело может быть прекращено только тогда, когда все обстоятельства события, в связи с которым оно возбуждалось, выяснены всесторонне, полно и объективно и имеются фактические и правовые основания прекратить производство по делу, разрешив его, не обращаясь к судебной власти.

Одна группа оснований к прекращению уголовного дела связана с установлением отсутствия преступления или невиновности лица в том деянии, по признакам которого возбуждалось уголовное дело. Это так называемые реабилитирующие основания: отсутствие события преступления, отсутствие в деянии состава преступления, а также недоказанность участия обвиняемого в совершении преступления (судебному процессу в Украине неизвестен институт оставления подсудимого в подозрении, поэтому за недоказанностью вины выносится оправдательный, полностью реабилитирующий подсудимого приговор). Основания другой группы являются нереабилитирующими. При их наличии дело может быть прекращено тогда, когда в деянии лица имеются признаки преступления, но следственные органы вправе освободить его от уголовной ответственности, если есть условия, установленные законом. Прекращение дела по таким основаниям фактически констатирует виновность обвиняемого, хотя и освобождает его от уголовной ответственности и наказания. Подобная оценка поведения лица, привлеченного к уголовной ответственности, дается правоохранительными органами в случаях прекращения дела за истечением сроков давности, вследствие изменения обстановки, акта амнистии, если он устраняет применение наказания за совершенное деяние, или помилования отдельных лиц, и т.п. Во всех этих случаях обвиняемый фактически признается виновным в преступлении следствием, органом дознания, прокурором. Следователем (прокурором) производится декриминализация деяния; установлены такие пределы декриминализации, как: а) деятельное раскаяние, которое выразилось в виде добровольной явки с повинной, способствовании раскрытию преступления, возмещении причиненного ущерба или иным образом заглаживание вреда, причиненного в результате преступления; б) совершение преступления впервые; в) совершение уголовного наказуемого деяния небольшой тяжести; г) прекращение уголовного дела в отношении несовершеннолетнего с применением принудительных мер воспитательного воздействия, если будет признано, что его исправление может быть достигнуто путем применения указанных мер; д) примирение потерпевшего с лицом, совершившим в отношении его уголовно наказуемое деяние.

В силу презумпции невиновности подсудимый считается невиновным, пока его виновность не будет доказана в установленном законом порядке. Подсудимый не обязан доказывать свою невиновность, однако защитник обязан доказывать невиновность обвиняемого (подсудимого). Защитник обязан использовать все указанные в законе средства и способы защиты в целях выяснения обстоятельств, оправдывающих обвиняемого или смягчающих его ответственность и оказывать обвиняемому необходимую юридическую помощь. Подсудимый может не давать показаний, не приводить доводов в свою защиту. Он может отказаться от защитника. Защитник же обязан активно участвовать судебном разбирательстве. Он не имеет права отказаться от защиты. Осуществление защиты - обязанность защитника.

Приговор - процессуальный акт, который после вступления в законную силу, окончательно, от имени государства решает вопрос о виновности подсудимого. Приступая к обсуждению своего решения, суд должен обосновать его. Установленный УПК перечень вопросов, которые суд обязан разрешить при постановлении приговора: имело ли место деяние, в совершении которого обвиняется подсудимый; содержит ли это деяние состав преступления и каким именно уголовным законом оно предусмотрено; совершил ли это деяние подсудимый; виновен ли подсудимый в совершении данного преступления. Если в ходе совещания у судей останутся сомнения по какому-либо из вопросов, или по их совокупности, то может быть принято решение о возобновлении судебного следствия. Возобновление судебного следствия можно отнести к числу важных гарантий не только установления истины, но и презумпции невиновности, поскольку эта мера способствует обоснованности приговора, осуждению только тех лиц, виновность которых, несомненно, доказана (обвинительный приговор не может быть основан на предположениях). На практике право суда возобновить судебное следствие порой применяется тогда, когда доказательства виновности отсутствуют и восполнить их невозможно, то есть, когда есть все основания для вынесения оправдательного приговора. Такие случаи являются не чем иным, как игнорированием требовании презумпции невиновности, других принципов уголовного судопроизводства. Одним из положений презумпции невиновности на завершающем этапе судебного разбирательства - при вынесении приговора - следует считать требование закона о полной и несомненной доказанности виновности подсудимого. Обвинительный приговор не может быть основан на предположениях и постановляется лишь при условии, если в ходе судебного разбирательства виновность подсудимого в совершении преступления доказана. Для последовательного проведения в жизнь положений презумпции невиновности при оправдании за недоказанностью участия подсудимого в совершении преступления необходимо, чтобы в резолютивной части оправдательного приговора не употреблялось формулировок, ставящих под сомнение невиновность оправданного. В оправдательном приговоре не должно также употребляться формулировок порочащего характера.

С момента постановления обвинительного приговора презумпция невиновности для суда, вынесшего приговор, считается опровергнутой. Однако презумпция невиновности как объективное правовое положение продолжает действовать и обязательна для всех до момента вступления приговора в законную силу - а он может быть обжалован в кассационном и апелляционном порядке.

Институт кассационного обжалования и опротестования приговоров, не вступивших в законную силу, позволяет в установленные законом сроки (при наличии кассационной жалобы или протеста) еще раз проверить истинность положений, закрепленных данным приговором. Этим создаются дополнительные условия для защиты осужденным своих прав и интересов. Подача кассационной жалобы или протеста на обвинительный приговор вызывает правовые последствия: отодвигает момент вступления в законную силу до рассмотрения дела в кассационной инстанции и приостанавливает приведение приговора в исполнение. В этом случае презумпция невиновности сохраняет свое действие, и осужденный продолжает считаться невиновным до тех пор, пока в результате рассмотрения дела в кассационном порядке суд второй инстанции не примет решения о законности и обоснованности приговора. В случае признания обвинительного приговора законным и обоснованным кассационная инстанция оставляет его без изменения, а жалобу (протест) - без удовлетворения. Презумпция невиновности, действовавшая на протяжении всего производства в кассационной инстанции с этого момента перестает действовать. Приговор считается истинным и обращается к исполнению. Но если суд кассационной инстанции отменяет приговор и направляет дело на новое расследование (или новое судебное рассмотрение), презумпция невиновности действует до тех пор, пока в общем порядке вновь не будет установлена виновность лица вступившим в законную силу приговором.

Действие презумпции невиновности в данной стадии процесса имеет свою специфику. Обязанность доказывания не лежит на осужденном (оправданном); он не обязан доказывать свою невиновность или порочить приговор, приводить достаточные аргументы его незаконности и необоснованности, и может, ограничится лишь принесением жалобы, в которой выражает свое несогласие с приговором. При этом, как известно, жалоба может быть изложена в любой форме. Суд кассационной инстанции на вправе отказать в рассмотрении кассационной жалобы на том основании, что осужденный не обосновал свое несогласие с приговором, не привел дополнительных доказательств и. т. д. Рассмотрение дела в кассационном порядке включает анализ собранных по делу доказательств, проверку законности и обоснованности приговора, исследование дополнительных материалов. Обжалованию подлежат не только обвинительные, но и оправдательные приговоры. Лицо, оправданное на суде, вправе обжаловать в кассационном порядке оправдательный приговор в части мотивов и оснований оправдания. Несмотря на то, что оправдательный приговор, независимо от оснований оправдания реабилитирует подсудимого полностью, последний может не удовлетвориться мотивировкой или основанием оправдания. Так, подсудимый может быть оправдан за недоказанностью его участия в совершении преступления в то время как его следовало оправдать в связи с отсутствием состава преступления.

Некоторые гарантии презумпции невиновности заложены в статьях УПК, предусматривающих основания для отмены или изменения приговоров, одним из которых является односторонность или неполнота дознания, предварительного или судебного следствия. Имеются в виду случаи, когда недостаточно полно исследованы обстоятельства дела, имеющие значение для решения вопроса о виновности; не установлены или не проверены обстоятельства, исключающие или смягчающие ответственность; не использовались все возможные в данном конкретном случае средства доказывания, одни средства не проверены с помощью других; не проверены показания заинтересованных лиц, на которых основаны выводы суда; остались невыясненными причины существенных противоречий в доказательствах; выводы суда в приговоре опираются не на достоверные факты, а на предположения; недостаточно полно исследованы все возникшие версии; не исследованы обстоятельства, относящиеся к алиби и т. п. Судебные ошибки могут быть исправлены, и после вступления приговора в законную силу. Этому служат стадии пересмотра дел в порядке надзора и пересмотра по вновь открывшимся обстоятельствам. Однако с момента вступления приговора в силу и до момента его отмены (если таковая воспоследует) действует презумпция виновности осужденного.

Суд должен вынести обвинительный приговор лишь тогда, когда он несомненно доказал все обстоятельства дела, в том числе и виновность подсудимого. При этом виновным лицо считается только после вступления приговора в законную силу. Вступивший в законную силу приговор приобретает силу закона и является в равной степени обязательным как для всех граждан, так и для всех государственных органов, в том числе и для судов.

В отличие от случаев пересмотра обвинительных приговоров, в случае пересмотра оправдательных приговоров (либо определения или постановления суда о прекращении дела) презумпция невиновности не перестает действовать и после того, как суд надзорной инстанции отменяет оправдательный приговор. Она прекращает свое действие только после вступления обвинительного приговора в отношении оправданного по первоначальному приговору в законную силу. Все это означает, что оправданный считается невиновным законом, то есть всеми учреждениями, гражданами, должностными лицами, в том числе и судом, проверяющим законность и обоснованность оправдания в порядке надзора. В течение всего пересмотра оправдательного приговора все участники процесса должны исходить из презумпции невиновности оправданного.

В стадии исполнения приговора виновность осужденного считается полностью доказанной (поэтому приговор и исполняется), и пока она не опровергнута, действует только принцип истинности приговора.