27. Судебный прецедент как источник права

Судебный (юридический) прецедент – это единственная форма права, которая содержит не правило поведения, а решение по конкретно­му делу, которому государство придает значение образца, обязательно­го для рассмотрения последующих аналогичных дел. Общеобязатель­ное значение конкретного решения не содержит нормы, а является своеобразной формой правообразования, правотворчества.

Судебный прецедент как форма права был уже известен в рабовла­дельческом обществе и составлял один из основных источников права Древнего Рима (преторское право, складывающееся в судебной практи­ке магистратов).

В Англии судебный прецедент является основным источником права. Он входит в так называемую семью «общего права» распрост­раненную в ряде англоязычных стран. Это право не связано в своем происхождении и развитии с римским правом, оно начиная с ХI века складывалось и развивалось автономно. Общее право – common law - создавалось в противовес местным обычаям исключительно коро­левскими судами и было источником права для всей Англии. Королев­ские суды стали постепенно автономными органами и осуществляли правосудие в качестве апелляционной инстанции по всем спорам в королевстве.

Другие дела рассматривались вне королевской юрисдикции (судами графств, церкви, позднее - коммерческими судами). Местом и ролью различных судов определялись особенности английского права, в структуре которого доминировали процессуальные вопросы. Право на­ходилось в зависимости от форм исков и процедуры их рассмотрения судами. Сложилась даже поговорка, что процессуальные формы пред­шествуют праву.

Утверждение общего права продолжал ось до XIV века, а расцвет приходился на конец XV - середину XVI века. Дополнительно создава­лась и другая правовая форма – «нормы справедливости», которые с 1832 года до настоящего времени существуют наряду с законодательст­вом.

В английской правовой системе нет деления на публичное и част­ное право, на такие отрасли, как: гражданское, торговое, административное и др. Эта система имеет особенности не только в структуре (де­лится в основном на общее право и право справедливости), но и в системе понятий, отдельные из которых непереводимы на понятия других правовых систем даже при кажущейся их адекватности.

По этой причине невозможна кодификация английского права. Но работа по упорядочению права велась. Так, в 1973-1975 годах была лик­видирована долго существовавшая двойственность судебной процеду­ры, проводилось освобождение от архаичных решений, но право оста­лось как право судебной практики. Нет приоритета закона по отноше­нию к прецеденту. Их соотношение регулируется путем толкования за­кона судом. Казуистические решения плохо увязаны с новыми отноше­ниями, и модернизация права продолжается. До сих пор законодатель предоставляет судье «дискреционные полномочия», то есть возмож­ность действовать по усмотрению. Порядок использования этих полномочий регламентирован. Новые взаимоотношения между ветвями за­конодательной и исполнительной власти находят отражение в приня­тии большого числа регламентов и других нормативных актов. Вместе с тем началось движение в сторону континентального права. Новое право - право администрации - играет все возрастающую роль, отра­жая непосредственные интересы граждан. В сфере экономики все боль­ше действуют нормы хозяйственного права. Отношения между разны­ми формами права достаточно сложны. Акты парламента требуют су­дейского толкования, которое становится судебным прецедентом, по­этому в английской право вой системе акт законодательной власти нельзя просто рассматривать как самостоятельную часть источников права, стоящую выше прецедента. Английский суд имеет право отмены подзаконных нормативных правовых актов.

Есть своеобразная иерархия прецедентов. Некоторые из них уста­навливаются решением палаты лордов. Они обязательны для всех су­дов, как и решения апелляционного суда. Решения высокого суда пра­восудия обязательны для низших судов. Решения других судов обяза­тельных прецедентов не создают.

Особенность прецедента как формы права в том, что он содержит не мотивировку решения, а лишь приказание о его исполнении. Изло­жение судьей причины принятия решения содержит указания на прин­ципы английского права, комментарии, которые могут выходить и за рамки данного дела. Эти правила прецедента действуют и в общем пра­ве, и в праве справедливости. Приспособление прецедента к требова­ниям времени осуществляется с помощью исключений, которые обес­печивают развитие права путем изменения понимания прецедента и применения различных методов его толкования.

Эта форма права наднациональна в том смысле, что она действует во многих странах (Австралия, Дания, Ирландия, Исландия, Канада, Но­вая Зеландия, Норвегия, США, Швеция). Прецедентное право является частью правовых систем стран, которые были колониями Британской империи.