- •Ответы на вопросы к итоговому экзамену по «Теории государства и права»(2007)
- •Предмет и методология Теории государства и права
- •Теория государства и права в системе юридических наук
- •Общая характеристика социальных норм в догосударственном обществе
- •Функции государства: понятие, классификация, содержание
- •Понятие и сущность государства
- •Типология государств: различные подходы
- •Принципы организации и деятельности государственного аппарата
- •Форма государства: понятие и элементы
- •Форма правления: понятие и виды
- •Форма национально-государственного устройства: понятие и виды
- •Государственный режим: понятие и виды
- •Механизм государства. Понятие и структура
- •Место и роль государства в политической системе общества
- •Характеристика теорий происхождения государства
- •Общество и государство: понятие и соотношение
- •Принцип разделения властей: понятие и значение
- •Правовое государство: понятие и признаки
- •Признаки государства
- •Формы и методы осуществления функций государства
- •Правовой статус личности
- •Виды государственного принуждения, применяемые наряду с юридической ответственностью
- •Органы государства: понятия и признаки
- •Суверенитет как признак государства
- •Понятие и структура гражданского общества
- •Правовые презумпции и аксиомы
- •26. Соотношение государства и права
- •Норма права: понятие и структура
- •Источники (формы) права: понятие и виды
- •Правотворчество: понятие и стадии
- •Правовой нигилизм и правовой идеализм
- •Понятие и сущность права. Право как регулятор общественных отношений
- •Характеристика теорий происхождения права
- •Правоспособность и дееспособность субъектов права
- •Пробелы в праве и способы их устранения. Аналогия закона и аналогия права
- •Правосознание: понятие, структура и виды
- •Функции права: понятие и классификация
- •Основные мировые правовые семьи
- •Применение права как форма его реализации. Стадии и акты применения
- •Система права и её элементы
- •Отрасли и институты права, их место в системе права
- •Реализация права: понятие, формы, методы
- •Систематизация права и её виды
- •Правовые отношении. Понятия и признаки
- •Правонарушения: понятие, признаки и виды
- •Правопорядок и общественный порядок, их соотношение
- •Толкование права: понятие, виды и способы толкования. Юридическая сила актов толкования
- •Юридические факты: понятие и виды
- •Правовая культура: понятие и структура
- •Нормативный правовой акт как источник права: понятие и виды
- •Судебный прецедент как источник права
- •Правовой обычай как источник права
- •Договор как источник права
- •Публичное и частное право, их место в системе права
- •Юридическая ответственность: понятие, виды и принципы
- •Классификация правовых норм
- •Действие права во времени, пространстве и по кругу лиц
- •Право в системе социального регулирования
- •Право и мораль, их соотношение и взаимодействие
- •Гарантии законности и правопорядка
Характеристика теорий происхождения права
Среди множества научных взглядов на право, начиная с древности и до новейшего времени, особенно привлекает внимание ряд исторически сложившихся основных направлений учения о праве, оказавших заметное влияние на развитие правовой мысли, познание и объяснение права как особого целостного явления духовной жизни общества.
Остановимся кратко на характеристике таких наиболее известных теорий, как естественно-правовая, историческая, психологическая, нормативистская, социологическая, марксистская (материалистическая) и реалистическая.
Еcmecтвeннo-npaвoвaя теория
Данная теория наиболее логически завершенную форму получила в период буржуазных революций XVI1-XVIII вв. Представители: Т.Гоббс (1588-1679), Д. Локк (1632-1704), А.Н.Радищев (1749-1802), Д.Дидро (1713-1784), Ж-Ж.Руссо (1712-1778) и др.
Суть данной теории состоит в том, что кроме позитивного права, которое создается государством, существует общее для всех людей естественное право, стоящее над позитивным правом.
Последнее основывается на требованиях естественного права (права на жизнь, свободное развитие, труд, участие в делах общества и государства). Понятие естественного права включает в себя представления о прирожденных и неотъемлемых правах человека и гражданина, которые являются обязательными для каждого государства.
Основные идеи данной теории:
1) в рамках данной доктрины разделяются право и закон (наряду с позитивным правом, т.е. законами, принимаемыми государством, существует высшее, подлинное, естественное право, свойственное человеку от рождения. Это так называемое неписаное право, под которым понимается совокупность естественных и неотъемлемых прав человека и которое выступает критерием права позитивного, ибо не всякий закон содержит в себе право;
2) отождествляются право и мораль (по мнению представителей данной теории, такие абстрактные нравственные ценности, как справедливость, свобода, равенство, составляют ядро права, определяют собой правотворческий и правоприменительный процессы);
3) источник прав человека находится не в законодательстве, а в самой человеческой природе; эти права приобретаются от рождения либо от Бога.
Доcтoинства данной теории:
- это революционная, прогрессивная доктрина, под флагом которой совершались буржуазные революции, приводившие на смену отжившим феодальным отношениям новый, более свободный строй;
- в ней верно замечено, что законы могут быть неправовыми, они должны приводиться в соответствие с правом, т.е. с такими нравственными ценностями, как справедливость, свобода, равенство и т.п.;
- провозглашает источником прав человека, природу либо Бога и тем самым выбивает теоретическую почву у произвола чиновников и государственных структур.
Слабые cтороны:
- такое понимание права (как абстрактных нравственных ценностей) уменьшает его формально-юридические свойства, в результате чего теряется четкий критерий законного и противозаконного, поскольку весьма непросто определить это с позиций справедливости, представление о которой может быть разным у различных людей;
- такое понимание связано не столько с правом, сколько с правосознанием, которое действительно может быть разным у различных людей;
- не совсем корректным представляется противопоставление позитивного (писаного) и неписаного (естественного) права, то есть конкpeтныx формально-определенных юридических норм и абстрактных идей;
- преувеличение роли неписаного права.
Истоpuчeская школа права
Данная теория наиболее логически завершенную форму получила в конце XVIII - начале XIX в. Представители: Г.Гуго (1764-1844), К.Савиньи (1779-1861), Г.Пухта (1798) и др. рассматривали право как выражение духа народа, складывающегося, подобно языку, постепенно, в ходе исторического процесса, независимо от субъективных воззрений законодательной власти государства. По мнению сторонников этой теории, законодатель правомерен фиксировать лишь то, что уже сложилось как право. Право, с точки зрения представителей исторической школы, есть продукт народного духа, народного правового убеждения.
Основные идеи:
1) право - историческое явление, которое, как и язык, не устанавливается договором, не вводится по чьему-либо указанию, а возникает и развивается постепенно, незаметно, стихийно;
2) право - это, прежде всего, правовые обычаи (т.е. исторически сложившиеся правила поведения, влекущие за собой юридические последствия). Законы же производны от права обычного, которое произрастает из недр национального духа, глубин народного сознания и т.д.;
3) представители этой теории, которая возникла во времена феодализма, отрицали права человека, ибо в обычаях той сословной эпохи не могли найти отражения никакие естественные права человека.
Дocтoинства данной теории:
- впервые наиболее основательно было обращено внимание на культурно-исторические и национальные особенности права, на необходимость их учета в правотворческом процессе;
- справедливо подчеркивается естественность развития права, т.е. тот факт, что законодатель не может творить нормы права по своему усмотрению;
- верно подмечены преимущества правовых обычаев, как проверенных временем и стабильных правил поведения.
Слабые cтoроны:
- данная теория во время своего возникновения выступила как реакция на естественно- правовую доктрину, как идеология феодализма, уже отживающего строя;
- теория чрезмерно обращена в прошлое, не признает естественной природы человека;
- ее представители переоценивали роль правовых обычаев в ущерб законодательству (между тем в новых экономических условиях обычаи уже не справлялись с полноценным упорядочением рыночных отношений).
Нормативисткая теория права
Данная теория наиболее логически завершенную форму получила в ХХ веке. Представители: Р.Штаммлер (1856-1938), П.И.Новгородцев (1865-1938), Г.Кельзен (1881-1973) и др.
Суть данной концепции состоит в там, что правовые нормы обязаны своим возникновением и развитиeм не реальным общественным отношениям, а либо формальным установлениям государства, либо возвышающейся над обществом суверенной главной норме, определяющей иерархическую пирамиду, согласно которой каждая норма черпает свою юридическую силу в норме, занимающей более высокую по сравнению с ней ступень пирамиды.
Основные идеи:
1) исходным положением для данной концепции является представление о праве как о системе (пирамиде) норм, где на самом верху находится основная (суверенная) норма, принятая законодателем, и где каждая низшая норма черпает свою законность в норме более значительной юридической силы;
2) бытие права принадлежит сфере должного, а не сущего. Оно, таким образом, не имеет обоснования вне сферы норм долженствования, и его сила зависит от логичности и стройности системы юридических правил поведения. Поэтому юридическая наука должна изучать право в чистом виде, вне связи с политическими, социально-экономическими (и другими сущими) оценками;
3) в основании пирамиды норм находятся индивидуальные акты решения судов, договоры, предписания администрации, которые также включаются в понятие права и которые тоже должны соответствовать основной (прежде всего конституционной) норме.
Достоинства теории:
- верно подчеркивается такое определяющее свойство права, как нормативность, и убедительно доказывается необходимость соподчинения правовых норм по степени их юридической силы;
- нормативность в данном подходе органически связана с формальной определенностью права, что существенно облегчает возможность руководствоваться юридическими требованиями (в силу более четких критериев) и позволяет субъектам знакомиться с содержанием последних по тексту нормативных актов;
- признаются широкие возможности государства влиять на общественное развитие, ибо именно государство устанавливает и обеспечивает основную норму.
Слабые стороны:
- слишком значителен крен к формальной стороне права, что повлекло за собой игнорирование его содержательной стороны (прав личности, нравственных начал юридических норм, соответствия их объективным потребностям общественного развития и т.п.). Поэтому представители данной теории недооценивают связь права с социально-экономическими, политическими и духовными факторами, т.е. излишне очищают от них право;
- признавая тот факт, что основную норму принимает законодатель, сторонники этой теории преувеличивают роль государства в установлении эффективных юридических норм. В силу разных причин оно может удовлетворяться и устаревшими нормами, и однозначно произвольными.
Мapкcиcmcкaя теория права
Данная теория наиболее логически завершенную форму получила в XIX-XX вв. Представители: К.Маркс (1818-1883), Ф.Энгельс (1820-1895), В.И.Ленин (1870-1924) и др. В основе материалистической теории лежит тезис о том, что право есть выражение и закрепление воли экономически господствующего класса.
Основные идеи:
1) право понимается как возведенная в закон воля господствующего класса, т.е. как классовое явление;
2) содержание выраженной в праве классовой воли в конечном счете определяется характером материальных производственных отношений, носителями которых выступают классы собственников основных средств производства, держащих в своих руках государственную власть;
3) право представляет собой социальное явление, в котором классовая воля получает государственно-нормативное выражение. Право это такие нормы, которые устанавливаются и охраняются государством.
Достоинства:
- в связи с тем что представители данной теории право понимали
как закон (т.е. как формально определенный нормативный акт), они выделяли четкие критерии правомерного и противоправного;
- показали зависимость права от социально-экономических факторов, наиболее существенно влияющих на него;
- обратили внимание на тесную связь права с государством, которое устанавливает и обеспечивает его.
Слабые стороны:
- преувеличивали роль классовых начал в праве в ущерб началам общечеловеческим, ограничивая жизнь права историческими рамками классового общества;
- слишком жестко связывали право с материальными факторами, с экономическим детерминизмом.
Пcихолoгичeская meopия права
Данная теория наиболее логически завершенную форму получила в ХХ в. Представители: Л.И.Петражицкий (1867-1931), Э.Росс (1912-1974), М.А.Рейснер (1884-1957) и др.
Основные идеи:
1) психика людей - фактор, определяющий развитие общества, в
том числе его мораль, право, государство;
2) понятие и сущность права выводятся, прежде всего, не через деятельность законодателя, а через психологические закономерности правовые эмоции людей, которые носят императивно-атрибутивный характер, т.е. представляют собой переживания чувства правомочия на что-то (атрибутивная норма) и чувства обязанности сделать что-то(императивная норма);
3) все правовые переживания делятся на два вида - переживания позитивного (установленного государством) и интуитивного (личного, автономного) права. Последнее может быть не связано с первым. Интуитивное право в отличие от позитивного выступает подлинным регулятором поведения и поэтому должно рассматриваться как действительное право. Так, разновидностью переживаний интуитивного права считаются переживания по поводу карточного долга, переживания детьми своих обязанностей в игре и т.п., которые соответственно формируют игорное право, детское право и т.д.
Достоинства:
- обращено внимание на психологические процессы, которые тоже выступают реальностью наряду с процессами экономическими, политическими и пр. Поэтому нельзя издавать законы без учета социальной психологии, нельзя применять их, не учитывая психологическую структуру индивида;
- повышает роль правосознания в правовом регулировании и в правовой системе общества;
- источник прав человека здесь выводится не из законодательства, а из психики самого человека.
Слабые стороны:
- осуществлен слишком сильный крен в сторону психологических факторов в ущерб другим (социально-экономическим, политическим и т.п.), от которых тоже зависит природа права;
- в связи с тем, что подлинное право (интуитивное) практически оторвано от государства и не имеет формально определенного характера, в данном подходе отсутствуют четкие критерии правомерного и неправомерного, законного и незаконного.
Социологическая теория права
Данная теория наиболее логически завершенную форму получила в ХХ веке. Представители: Е.Эрлих (1889-1964), С.А.Муромцев (18231916) и др.
Суть социологuческой теории состоит в там, что ее сторонники рассматривают право не иначе, как в действии, в процессе применения. Право представляет собой совокупность правовых отношений, возникающих и существующих независимо от норм; сложившийся в жизни социальный порядок или правопорядок; а в конечном счете фактический образ деятельности правительства, судов и других государственных органов и его должностных лиц. Подобное понимание права, с одной стороны, приближает его к реальной жизни, к конкретной юридической практике, а с другой - обосновывает и порождает административный и судебный произвол.
Основные идеи:
1) разделяют право и закон, хотя и делают это не так, как идеологи естественно-правовой доктрины. Право воплощается не в естественных правах и не в законах, а в реализации законов. Если закон находится в сфере должного, то право - в сфере сущего;
2) под правом, следовательно, понимаются юридические действия, юридическая практика, правопорядок, применение законов и т.л. Право - это реальное поведение субъектов правоотношений - физических и юридических лиц. Отсюда другое название данной доктрины теория живого права;
3) формулируют такое живое право, прежде всего, судьи в процессе юрисдикционной деятельности. Они наполняют законы правом, вынося соответствующие решения и выступая в этом случае субъектами правотворчества.
Достоинства теории:
- такое понимание ориентирует на реализацию права, на сущее, где оно обретает практическое осуществление;
- совершенно обоснованно отмечается приоритет общественных отношений, как содержания, над правовой формой;
- эта теория хорошо согласуется с ограничением государственного вмешательства в экономику, с децентрализацией управления.
Слабые стороны данной теории заключаются в следующем:
- если под правом понимать реализацию законов, реальный правопорядок, то теряются четкие критерии правомерного и неправомерного, ибо сама по себе реализация может быть как законной, так и противозаконной;
- в силу переноса центра тяжести правотворческой деятельности на судей и администраторов увеличивается опасность некомпетентного и откровенного произвола со стороны должностных лиц.
Реалистическая школа права
Основателем реалистической теории был известный юрист Рудольф Иеринг (1818-1892).
Суть данной теории заключается в том, что право возникает и развивается под влиянием главного фактора - интересов, двигающих человеком и заставляющих его ставить перед собой цели, реализуемые посредством права.
Основные положения данной теории:
- право есть защищенный государством интерес, который помогает удовлетворению жизненных потребностей людей;
- субъектом права является тот, кому предназначено пользоваться правом, а задача права - гарантировать это пользование;
- не существует абсолютно справедливого права, право выступает в качестве инструмента, подчиняющего волю одних интересам других при непременном условии соблюдения принципов справедливости человеческого общежития;
- ценность права состоит в реализации заложенной в нем цели, в этом качестве право выступает необходимым инструментом организации, поддержания и сохранения общества;
- право без государственной власти - это пустой звук, только власть, применяющая нормы права, делает право жизненным.
Дocтoинства теории:
- данная теория является комплексной, включая в свое содержание положения естественно-правовой, психологической, материалистической и других теорий;
- реалистическая теория признает объективность существования и изменчивость права под воздействием условий общественной жизни и верно определяет основным источником права интерес;
- признание непосредственной связи государства и права, что проявляется в необходимости правотворческой деятельности государства, с одной стороны, и в определении государства гарантом реализации правовых норм, с другой стороны;
- обоснование единства юридических прав и обязанностей субъектов правоотношений, без которого невозможно существование гражданского общества;
- во взглядах сторонников указанной теории содержится важнейший элемент законности: отрицание произвола. Только государственная власть на основе установленных законов может применять принуждение по отношению к человеку.
Уязвимым местом данной теории можно считать то положение, что вследствие нередких ошибок законодателей нормы права не всегда соответствуют тем интересам, которым они должны служить. Поэтому прямая связь между интересами и правом может быть нарушена.