Учебный год 2023-2024 / ПРАКТИКУМ ПП 2016

Тема 30. Охрана и защита прав предпринимателей

прав» (ст. 301–306). Поскольку обязательственные правоотношения зачастую возникают по поводу имущества, возникает резонный вопрос: применимы ли к обязательствам в случае их нарушения вещно-правовые способы защиты?

11. При определении компетенции суда, полномочного рассматривать и разрешать спор с участием иностранных юридических лиц, наряду с другими аспектами необходимо учитывать наличие арбитражного соглашения или оговорки. Одним из основных является вопрос о возможности правопреемства в порядке цессии в отношении арбитражной оговорки без согласия другой стороны.

Подобный подход позволял бы кредитору произвольно отступать от арбитражного соглашения путем уступки требования третьему лицу, которое получало бы право обращаться с иском в государственный суд. Однако цессия не новирует обязательство само по себе, т.к. все условия внешнеторгового контракта сохраняют свою силу в том виде, в котором они существовали между первоначальным кредитором и должником к моменту перехода права (ст. 384 ГК РФ).

Многие внешнеторговые контракты содержат оговорку о невозможности передачи прав и обязанностей по контракту без согласия другой стороны. Представляется, что такое условие можно распространить и на арбитражное соглашение, при всем его автономном характере, как отражающее простую идею — невозможность​ произвольной смены контрагентов. Применительно к цессии согласия должника не требуется, если иное не предусмотрено законом или договором.

Анализируя данную проблему, О. Н. Астанина приходит к выводу о том, что «…принимая во внимание характер арбитражного соглашения и его соотношение с основным контрактом, было бы нелогично распространять режим цессии, касающийся отдельных материальных прав (требований), на самостоятельное соглашение со своим собственным предметом, т.к., во-первых, арбитражная оговорка — ​это особая норма в контракте, во-вторых, не может возникнуть ситуация, при которой конкретная сторона имеет единственное право обратиться в конкретный третейский суд при отсутствии других прав, а другая — в​ случае такого обращения обязана принять участие в рассмотрении дела в нем»133.

Какова ваша позиция по данной проблеме?

12. При анализе судебной практики рассмотрения арбитражными судами дел об установлении фактов, имеющих юридическое значение, прежде всего необходимо обратить внимание на критерии, определяющие круг юридических фактов, подлежащих установлению арбитражным судом.

В первую очередь, заявитель должен доказать, что факт, об установлении которого заявлено требование, порождает юридические последствия в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, и отсутствует возможность получить или восстановить удостоверяющие факт документы.

133Астанина О. Н. Значение арбитражного соглашения при определении компетенции арбитражного суда, рассматривающего спор с участием иностранных юридических лиц // Право и экономика. 2005. № 5.

611

Раздел V. Защита прав предпринимателей

Вторым критерием является отсутствие связи между установлением юридического факта и необходимостью одновременного разрешения спора о праве, подведомственного арбитражному суду.

Исходя из положений главы 27 АПК РФ, в рамках особого производства не может быть установлен факт принадлежности имущества на праве собственности. Позиция ВАС РФ по данному вопросу выражалась в следующем: в порядке особого производства не может быть рассмотрено заявление об установлении какого-либо права134. Соответственно, обращаясь с заявлением об установлении факта, нельзя допустить, чтобы данное заявление вытекало из спора о праве и было направлено именно на установление наличия или отсутствия ка- кого-либо права, а не юридического факта. В противном случае подобное заявление будет оставлено без рассмотрения.

Существует мнение, что установление факта, имеющего юридическое значение, может быть вызвано необходимостью будущего разрешения спора о праве и что такой юридический факт арбитражный суд не должен рассматривать в порядке особого производства135. Однако, по мнению М. Вербицкого, «…отсутствие спора о праве непосредственно при рассмотрении судом дела особого производства является достаточным основанием при прочих достаточных обстоятельствах для беспрепятственного рассмотрения и удовлетворения заявления об установлении факта, имеющего юридическое значение. Возможность использования установленного юридического факта в дальнейшем для защиты законных прав заявителя не является препятствием для установления такого факта»136.

Какова ваша позиция по данному вопросу?

13.Какова роль третейских судов в защите прав и интересов предпринимателей?

14.Взыскание задолженности по совершенным нотариусом исполнительным надписям является упрощенным порядком по сравнению с судебным или арбитражным.

Исполнительная надпись обладает силой исполнительного листа, и взыскание по ней осуществляется по правилам, установленным для исполнения судебных решений. Вместе с тем в последнее время вопрос о возможности оформления исполнительных надписей является одним из актуальных. Исполнительные надписи не принимаются к исполнению судебными приставами по мотиву того, что процедура их совершения является нарушением ч. 3 ст. 35 Конституции РФ, согласно которой никто не может быть лишен своего имущества иначе как по решению суда. Какова ваша позиция в отношении данной проблемы?

15.Каковы средства и способы нотариальной защиты прав и интересов предпринимателей?

16.В юридической литературе к альтернативным формам разрешения экономических споров относят претензионный порядок урегулирования конфликтов или претензионное

134Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 17 февраля 2004 г. № 76 «Обзор практики рассмотрения арбитражными судами дел об установлении фактов, имеющих юридическое значение» // Вестник ВАС РФ. 2004. № 4.

135Рожкова М. А. Основные понятия арбитражного процессуального права. М., 2003. С. 146. 2004. № 4.

136Вербицкий М. Требования к юридическим фактам, вытекающие из норм действующего Арбитражного процессуального кодекса РФ» // Арбитражный и гражданский процесс. 2004. № 9. С. 25.

612

Тема 30. Охрана и защита прав предпринимателей

производство. Кроме того, законодатель использует также понятие «досудебный порядок урегулирования спора». Каково, на ваш взгляд, соотношение данных понятий?

17.Кто вправе выступать в качестве медиатора в примирительных процедурах?

18.В связи с широким применением медиации в юридической практике многих зарубежных государств, активным применением ее в международном обороте предлагается заменить термин «альтернативное разрешение споров» на другие: «additional dispute resolution» («дополнительная» (к судебной) система разрешения спора); «amicable dispute resolution» (дружественное урегулирование конфликтов); «accelerated dispute resolution» (ускоренное урегулирование споров); «appropriate dispute resolution» (надлежащее разрешение споров); «better dispute resolution» (лучшее разрешение споров); «innovative dispute resolution» (инновационное разрешение споров); «effective dispute resolution» (эффективное разрешение споров); «primary dispute resolution» (основной способ разрешения споров)137.

Исходя из этого, отдельными специалистами предлагается отказаться от использования прилагательного «альтернативные» и рассматривать всю совокупность способов разрешения (урегулирования) споров в качестве единой системы138.

Оправдан ли, на ваш взгляд, подобный подход?

19.Как, на ваш взгляд, повлияло объединение Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации и Верховного Суда Российской Федерации на эффективность судебной защиты прав предпринимателей?

20.Проанализируйте правовой статус бизнес-омбудсмена. Насколько эффективным является данный институт с точки зрения защиты прав предпринимателей? Ответ обоснуйте.

Задания по комментированию норм права

1.Согласно ст. 2 АПК заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов. Кто понимается под заинтересованным лицом? Прокомментируйте соответствующие положения.

2.Согласно п. 2 ст. 22 ГПК РФ в судах общей юрисдикции рассматриваются споры с участием иностранных организаций и организаций с иностранными инвестициями в порядке, предусмотренном гражданским процессуальным законодательством. В то же время данные споры могут быть переданы также на рассмотрение арбитражного суда при наличии межгосударственного соглашения или соглашения сторон (п. 5 ст. 27 АПК РФ). Каким образом может быть устранена на практике данная несогласованность?

3.Поскольку производство по делам о несостоятельности подчиняется общим положениям АПК РФ, на него распространяются и общие принципы, в том числе и принцип

137Калашникова С. И. Медиация в сфере гражданской юрисдикции. Дис… канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2010. С. 17–18.

138Там же. С. 19.

613

Раздел V. Защита прав предпринимателей

диспозитивности. Одно из проявлений данного принципа — предусмотренное​ ст. 49 АПК РФ право истца изменить основание и предмет иска, увеличить или уменьшить размер исковых требований. К этому праву, как показывает практика, нередко прибегают кредиторы при установлении размера их требований в процедурах банкротства.

В связи с этим возникает вопрос, не вступает ли положение ст. 49 АПК РФ в противоречие с нормами Закона о банкротстве, предусматривающими порядок установления требований кредиторов. Прокомментируйте данные положения.

4. Согласно п. 5 ст. 4 АПК РФ если федеральным законом или договором для определенной категории споров установлен досудебный порядок их урегулирования, спор может быть передан на рассмотрение арбитражного суда лишь после соблюдения такого порядка.

Является ли досудебный порядок обязательным для сторон, если он предусмотрен положениями, правилами и другими подзаконными актами? Обоснуйте свой ответ, основываясь на комментарии соответствующих положений.

Задачи

1. Президиум ВАС РФ рассматривал ситуацию, когда налоговая инспекция пыталась довзыскать налоги с индивидуального предпринимателя, который к моменту вынесения инспекцией решения уже утратил статус предпринимателя. Нижестоящие суды отказали инспекции в удовлетворении иска, считая, что дело не подлежит рассмотрению в арбитражном суде.

Какова позиция Пленума Верховного Суда РФ в отношении споров с участием лиц, утративших статус индивидуального предпринимателя?

2. Юридическое лицо «А» состояло из двух участников, один из которых впоследствии принял решение продать принадлежащую ему долю в уставном капитале другому участнику. Поскольку им принадлежало по 50 % уставного капитала, в результате этой сделки второй участник получил 100 % уставного капитала. Желая сократить налоговое бремя, вышедший участник попросил второго оформить договоры купли-продажи по номинальной стоимости долей. При этом договоры были дополнены соглашениями, отражающими подлинную стоимость долей. Через некоторое время вышедший участник «потерял» дополнительные соглашения к договору и обратился в суд с иском о признании сделки недействительной, как совершенной под влиянием заблуждения относительно цены. В иске он утверждал, что получил от второго участника только номинальную стоимость долей.

Следует ли к «участникам» относить бывших участников, т.е. лиц, которые уже произвели отчуждение принадлежащих им акций или долей в уставном капитале хозяйственного общества?

Как, по вашему мнению, будет разрешен данный спор?

3. Конкурсный управляющий АО обратился в суд с иском об истребовании из чужого незаконного владения объектов недвижимости. Решением суда в удовлетворении исковых требований отказано, а в апелляционной инстанции дело не рассматривалось. Решением

614

Тема 30. Охрана и защита прав предпринимателей

суда АО признано несостоятельным (банкротом), и в отношении него открыто конкурсное производство. Конкурсный управляющий на основании свидетельства о праве собственности пришел к выводу о том, что в собственности АО имеются спорные объекты недвижимости. Указанное имущество помимо воли истца перешло в собственность ООО. В свою очередь, ответчиком в суд представлено свидетельство о праве собственности, которым подтверждается, что право собственности на указанные в иске объекты зарегистрировано за ООО. Из материалов дела видно, что отсутствовало нотариальное удостоверение сделки, в результате которой спорное имущество перешло к ООО, хотя стороны в письменной форме договорились оформить ее нотариально.

Какое решение должен принять, по вашему мнению, суд кассационной инстанции?

4. ООО «А» и ООО «Б» обратились в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным предписания Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам, на основании которого ответчиком был наложен арест на счет ООО «Б» в реестре эмитента ОАО «Полюс». В обоснование своих требований заявители ссылались на то, что

ООО«Б» приобрело на законных основаниях акции ОАО «Полюс» и Российского фонда федерального имущества путем покупки по предложению с публичным объявлением цены. Впоследствии ООО «Б» продало ООО «А» вышеуказанные акции. Однако в связи с предписанием

ООО«Б» не могло исполнить условия договора купли-продажи акций, поскольку указанное предписание препятствовало списанию акций со счета ООО «Б» на счет ООО «А», что нарушало права истца на управление обществом. Арбитражный суд отказал в удовлетворении заявления ООО «А» и ООО «Б» о признании предписания незаконным, однако впоследствии суд апелляционной инстанции отменил данное решение.

Чье решение, на ваш взгляд, является обоснованным?

Что является предметом заявленного по данному делу иска?

При наличии каких условий ненормативный акт государственного органа признается недействительным?

5. По одному из дел юридическое лицо обратилось в арбитражный суд с иском к редакции средства массовой информации о возмещении убытков, вызванных распространением сведений, не соответствующих действительности. Арбитражный суд в удовлетворении исковых требований отказал, сославшись на то, что юридическое лицо, в отношении которого распространены сведения, не вправе требовать возмещения убытков, причиненных их распространением, поскольку в исковом заявлении не поставлен вопрос об опровержении таких сведений.

Правильно ли, на ваш взгляд, была разрешена данная спорная ситуация?

6. АО обратилось в Арбитражный суд с иском к ОАО «Российские железные дороги» о восстановлении на лицевом счете излишне уплаченного тарифа. При расчетах за спорную перевозку ОАО «Российские железные дороги» необоснованно применило тарифы, взимаемые за международные перевозки. Спорные денежные средства были списаны с лицевого счета в 2006 г. С иском АО обратилось в 2009 г. Удовлетворяя иск, суд исходил из того, что спор вытекает не из перевозки, обязательство ответчика возникло из неосновательного

615

Раздел V. Защита прав предпринимателей

обогащения, а потому подлежит применению общий срок исковой давности. Впоследствии постановлением апелляционного суда решение было оставлено без изменения. Доводы ответчика о несоблюдении претензионного порядка и пропуска срока исковой давности признаны судами необоснованными.

На принятые акты ОАО «Российские железные дороги» была подана кассационная жалоба.

Дайте правовую оценку принятым актам.

Каким образом должна быть разрешена указанная спорная ситуация?

Письменные задания

1. Проведите сравнительный анализ:

а) досудебного порядка урегулирования спора и медиации;

б) альтернативных способов разрешения споров за рубежом (в одной из зарубежных стран) и в РФ.

Результаты сравнения оформите в виде таблицы.

2. Проанализируйте эволюцию альтернативных способов защиты прав предпринимателей в Российской Федерации.

Тест

Выберите один или несколько правильных ответов:

1. Право на защиту представляет собой:

а) предоставленную управомоченному лицу возможность применения мер правоохранительного характера для восстановления нарушенного или оспариваемого права;

б) установленную законом возможность применения превентивных мер правоохранительного характера;

в) комплекс мер государственного принуждения, которыми управомоченное лицо может воспользоваться, если его самостоятельные действия не приведут к нужному результату.

2. Экономический спор — это:​

а) спор, возникающий из гражданских и иных правоотношений, связанных с осуществлением экономической деятельности юридическими и физическими лицами;

б) спор, возникающий из правоотношений, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности юридическими лицами и гражданами;

616

Тема 30. Охрана и защита прав предпринимателей

в) спор, возникающий из гражданских и иных правоотношений, связанных с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями, а в случаях, предусмотренных зако- ном, — другими​ организациями и гражданами.

3. В рамках судебной защиты органами, обеспечивающими восстановление нарушенного или оспоренного права, являются:

а) арбитражные суды;

б) третейские суды;

в) суды общей юрисдикции;

г) мировые суды.

4. Конституционные жалобы на нарушение конституционных прав и свобод граждан могут быть поданы:

а) физическими лицами;

б) физическими и юридическими лицами;

в) юридическими лицами;

г) государственными органами.

5. Жалоба на несоответствие Конституции РФ федерального закона или законов субъектов РФ может быть подана лишь в случае, если:

а) на этом законе основаны вступившие в законную силу решения суда или иного государственного органа, а также должностного лица, нарушающие конституционные права заявителя;

б) на этом законе основаны вступившие в законную силу решения суда или иного государственного органа, а также должностного лица, нарушающие конституционные права граждан;

в) на этом законе основаны вступившие в законную силу решения суда, нарушающие конституционные права заявителя.

6. Исполнительная надпись нотариуса представляет собой:

а) распоряжение нотариуса о взыскании с должника причитающейся суммы денег или какого-либо имущества, когда обязанность должника с бесспорностью вытекает из представленного документа;

б) любое распоряжение нотариуса, основанное на представленном документе;

в) принятие в депозит денежных сумм и ценных бумаг должника, предназначенных для передачи кредитору.

7. Возможность передачи на рассмотрение третейского суда предусмотрена для спора:

а) экономического;

б) вытекающего из гражданских правоотношений;

617

Раздел V. Защита прав предпринимателей

в) вытекающего из предпринимательской деятельности; г) вытекающего из гражданских и административных правоотношений.

8. Передача сторонами спора на рассмотрение третейского суда может быть осуществлена следующими способами:

а) заключением отдельного соглашения о передаче спора на разрешение третейского суда;

б) в соответствии с положениями закона; в) на основе вступившего в силу решения арбитражного суда;

г) включением в договор, на основе которого строятся отношения между сторонами, специальной третейской оговорки.

9. Институционные третейские суды представляют собой:

а) постоянно действующие третейские суды, функционирующие как органы, к услугам которых можно прибегать систематически;

б) суды, создаваемые сторонами для разрешения конкретного спора; в) суды, создаваемые для разрешения международных экономических споров.

10.Досудебный порядок урегулирования спора — это:​

а) предусмотренный для всех категорий споров порядок досудебного предъявления потерпевшей стороной претензии к нарушителю;

б) предусмотренный федеральным законом или договором для отдельных категорий споров порядок досудебного предъявления потерпевшей стороной претензии к нарушителю;

в) предусмотренный договором для всех категорий споров порядок досудебного предъявления потерпевшей стороной претензии к нарушителю;

г) предусмотренный федеральным законом для отдельных категорий споров порядок досудебного предъявления потерпевшей стороной претензии к нарушителю.

11.Иски о возмещении убытков, связанных с распространением сведений, не соответствующих действительности, рассматриваются арбитражным судом:

а) при наличии в них требования об опровержении; б) при отсутствии в них требования об опровержении; в) если это установлено законом.

12.Решение третейского суда исполняется:

а) по истечении 10 дней с даты его принятия; б) в установленный решением срок;

в) с даты вступления решения в юридическую силу; г) на основании исполнительного листа.

618

Тема 30. Охрана и защита прав предпринимателей

13. Споры о разногласиях при заключении договора могут быть переданы на рассмотрение арбитражного суда в случаях:

а) если заключение договора предусмотрено законом;

б) если между сторонами имеются сложившиеся хозяйственные связи;

в) если имеется соглашение сторон о передаче разногласий по договору на разрешение арбитражного суда.

14. Иски организаций и граждан-предпринимателей о защите чести, достоинства и деловой репутации рассматриваются:

а) судами общей юрисдикции;

б) арбитражными судами;

в) третейскими судами;

г) судами общей юрисдикции и арбитражными судами.

15.Мировое соглашение может быть заключено:

а) только между всеми участниками судебного процесса; б) между отдельными истцами и ответчиками;

в) в том числе и с лицами, не участвующими в судебном процессе;

г) между всеми участниками судебного процесса или между отдельными истцами и ответчиками.

16.Судья в отношении мирового соглашения не может: а) утверждать в части; б) предлагать исключить положения;

в) изменять по своему усмотрению положения, противоречащие закону или нарушающие права других лиц.

619

Раздел V. Защита прав предпринимателей

Задания для внеаудиторной работы

Правовые заключения

1.В арбитражный суд обратилось ООО с иском к АО о признании права собственности на нежилое помещение. Сформулируйте рекомендации по поведению ООО в данной ситуации.

2.Кредитор отказывается принять исполнение должника по договору в денежной форме. Выработайте алгоритм поведения должника в данной ситуации с точки зрения использования возможностей внесудебных форм защиты прав предпринимателей.

Задания по обобщению судебной практики

1.Обобщите практику МКАС относительно злоупотребления сторонами правом в спорах, связанных с договорами международной купли-продажи товаров.

2.Выявите особенности и обобщите арбитражную практику при защите предпринимательских прав по спорам, вытекающим из договорных отношений:

а) о разногласиях при заключении договоров; б) об изменении условий и о расторжении договоров.

3. Обобщите практику по рассмотрению арбитражными судами споров о защите права собственности:

а) о признании права собственности;

б) о нарушении прав собственника или иного законного владельца, не связанном с лишением владения.

4.Определите особенности рассмотрения споров, связанных с защитой чести, достоинства и деловой репутации предпринимателей, на основе обобщения арбитражной практики.

5.Обобщите практику рассмотрения споров о признании недействительными ненормативных актов государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов и должностных лиц, затрагивающих права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Задания по составлению документов

1.Сформулируйте рекомендации по составлению искового заявления по спорам: а) о защите права собственности; б) связанным с защитой чести, достоинства и деловой репутации;

в) вытекающим из отношений с государственными и иными органами; г) об установлении фактов, имеющих юридическое значение;

620