Учебный год 2023-2024 / ПРАКТИКУМ ПП 2016

Тема 26. Правовое регулирование рекламного рынка

Литература

Основная

1.Богацкая С. Г. Правовое регулирование рекламной деятельности. М., 2007.

2.Кирилловых А. А. Реклама и рекламная деятельность. Проблемы правового регулирования. М, 2013.

3.Копытин Д. А. Правовое регулирование рекламного рынка (предпринимательско-право- вой аспект). М., 2010.

4.Постатейный комментарий к Федеральному закону «О рекламе» / Бадалов Д. С., Василенкова И. И., Карташов Н. Н. и др. М., 2012.

Дополнительная

1.Свердлык Г. А., Андреев А. Н., Страунинг Э. Л. Проблемы рекламных провоотношений. М:, 2002.

2.Свердлык Г. А., Нечуй-Ветер В. Л. Основные вопросы обязательств по оказанию рекламных услуг: Учебное пособие. М:, 2002.

3.Страунинг Э. Л. Некоторые проблемы общей теории рекламных правоотношений. М., 2004.

4.История рекламы: учебник для студентов вузов, обучающихся по специальностям «Журналистика», «Реклама», «Связи с общественностью» / В. В. Ученова, Н. В. Старых. М., 2008.

Нормативные акты

1.ГК РФ, часть I, статья 437.

2.ГК РФ, часть II, статья 494.

3.ГК РФ, части II, IV.

4.КоАП РФ, статьи 5.9, 5.12, 5.48, 6.13, 11.21, 14.3., 14.24, 14.27, 15.24, п.2.4 статьи 19.5.

5.Федеральный закон от 13 марта 2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе».

6.Федеральный закон от 26 июля 2006 года № 135-ФЗ «О защите конкуренции» // СПС «Консультант-Плюс». Статья 14.

551

Раздел IV. Рынок и предпринимательская деятельность

7.Федеральный закон от 1 июня 2005 г. № 53-ФЗ «О государственном языке Российской Федерации» // СЗ РФ. 2005. № 23. Ст. 2199. Статьи 1–3.

8.Федеральный закон от 29.12.2010 № 436-ФЗ «О защите детей от информации, причиняющей вред их здоровью и развитию» // Российская газета. 2010. № 297.

9.Федеральный закон от 23.02.2013 № 15-ФЗ «Об охране здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потребления табака». // СЗ РФ. № 8. Ст. 721. Статья 16.

10.Федеральный закон от 22.02.2014 № 20-ФЗ «О выборах депутатов Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации» // СПС «Консультант-Плюс». Глава 8.

11.Федеральный закон «О выборах президента РФ» от 10 января 2003 г. № 19-ФЗ // СПС «Консультант-Плюс». Глава 7.

12.Федеральный закон от 12.06.2002 № 67-ФЗ (ред. от 04.06.2014) «Об основных гарантиях избирательных прав и права на участие в референдуме граждан Российской Федерации» // СПС «Консультант-Плюс».

13.Федеральный закон «О благотворительной деятельности и благотворительных организациях» от 11 августа 1995 г. № 135-ФЗ. Статья 2 // СПС «Консультант-Плюс».

14.Закон РСФСР «О защите прав потребителей» от 07 февраля 1992 г. № 2300–1. Статья 9 // СПС «Консультант-Плюс».

15.Указ Президента РФ от 17.02.1995 № 161 (ред. от 23.04.2007) «О гарантиях права граждан на охрану здоровья при распространении рекламы» // СПС «Консультант-Плюс».

16.Постановление Правительства РФ от 30 июня 2004 г. № 331 «Об утверждении положения о федеральной антимонопольной службе» // СЗ РФ. № 8. Ст. 721.

17.Постановление Правительства РФ от 17.08.2006 г. № 508 «Об утверждении правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства о рекламе» // СПС «Консультант-Плюс».

18.Постановление Правительства РФ от 20.12.2012 № 1346 «Об утверждении Положения о государственном надзоре в области рекламы» // СПС «Консультант-Плюс».

19.Постановление Правительства Москвы от 12.12.2012 № 712-ПП (ред. от 27.08.2014) «Об утверждении Правил установки и эксплуатации рекламных конструкций» // СПС «Консультант-Плюс».

20.Постановление Правительства Москвы от 27.08.2014 № 494-ПП «Об утверждении Порядка расчета размера платы по долгосрочным договорам на присоединение объектов наружной рекламы и информации к имуществу города Москвы и договорам на установку и эксплуатацию объектов наружной рекламы и информации на имуществе города Москвы, заключенным после 12 декабря 2012 г. без проведения процедуры торгов в соответствии со вступившими в законную силу судебными актами, и о внесении изменений в постановление Правительства Москвы от 12 декабря 2012 г. № 712-ПП» // СПС «Консультант-Плюс».

552

Тема 26. Правовое регулирование рекламного рынка

Судебная практика

1.Постановление Конституционного Суда РФ от 4 марта 1997 г. № 4-П «По делу о проверке конституционности статьи № 3 Федерального закона от 18 июля 1995 года «О рекламе».

2.Постановление Пленума ВАС РФ от 08.10.2012 № 58 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона «О рекламе».

3.Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2010 № 16 (ред. от 09.02.2012) «О практике применения судами Закона Российской Федерации «О средствах массовой информации» // СПС «Консультант-Плюс». Пункты 1, 6.

4.Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 25 декабря 1998 г. № 37 «Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением законодательства о рекламе».

5.Информационное письмо Пленума ВАС РФ от 11 января 2002 года № 66 «Обзор практики разрешения споров, связанных с арендой».

6.Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 27 мая 1997 г. № 1489/97.

7.Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 16 января 2001 г. № 5382/00.

Вопросы, проблемы, мнения для обсуждения

1.В научной литературе можно встретить трактовку понятия «реклама», отличную от легальной. Согласно этой трактовке, под рекламой следует понимать не информацию о товарах, работах и услугах, а деятельность по распространению такой информации. Какой из выше обозначенных подходов кажется вам предпочтительным и почему?

2.Помимо легальных признаков рекламы в научной литературе дискутируются иные, в том числе возмездный характер распространения рекламы. Как вы считаете, следует ли включать данный признак в законодательное определение рекламы? Какие практические последствия повлечет за собой включение данного признака в законодательное определение рекламы?

3.Какие нормы и как решают в Федеральном законе «О рекламе» проблему product placement122?

4.Что вам известно о проблеме «зонтичных брендов»? Проанализируйте положения пункта 3) части 2 статьи 5 и части 4 статьи 2 Федерального закона «О рекламе» от 13 марта 2006 года № 38-ФЗ. Как бы вы решили проблему «зонтичных брендов»?

5.Содержит ли Федеральный закон «О рекламе» нормы, регулирующие порядок использования русского и других языков в рекламе? Каков порядок использования языков народов РФ и иностранных языков в рекламе?

122Рroduct placement — помещение​ в произведение литературы, науки или искусства изображений товаров и средств их индивидуализации или какой-либо информации о них. О product placement см, например: http://top.rbc.ru/ society/02/03/2010/376308.shtml.

553

Раздел IV. Рынок и предпринимательская деятельность

6.Обязательно ли в рекламе товара, подлежащего обязательной сертификации, делать отметку о том, что товар сертифицирован, а в рекламе лицензируемого вида деятельно- сти — указывать​ номер и дату выдачи лицензии, а также наименование органа, выдавшего эту лицензию?

7.Возможно ли вместо размещения пометки «реклама» или «на правах рекламы», закрепленной в статье 16 Закона «О рекламе», использовать иную пометку, например, букву «Р» в окружности?

8.Федеральный закон «О рекламе» называет трех основных участников рекламного рынка: рекламодателя, производителя и распространителя рекламы. Однако в рекламной сфере успешно функционируют несколько тысяч рекламных агентств, оказывающих рекламодателям посреднические услуги. В чем специфика правового статуса рекламных агентств? Как вы считаете, следует ли обозначить рекламное агентство в федеральном законе «О рекламе» в качестве самостоятельного субъекта, отличного от производителя и распространителя рекламы?

9.Федеральный закон «О рекламе» упоминает в статье 12 «договоры на производство, распространение и размещение рекламы». Какова правовая природа этих договоров? Нормы о каких поименованных в ГК РФ договорах следует применять к договорам на производство, распространение и размещение рекламы (статья 12)?

10.В большинстве случаев реклама выражена в форме произведения — объекта​ авторского права. Например, рекламный видеоролик — это​ типичный случай аудиовизуального произведения. Как вы полагаете, следует ли рекламораспространителю, обязавшемуся согласно договору с рекламодателем разместить рекламный видеоролик в эфире телеканала, включить в этот договор нормы о предоставлении рекламораспространителю права использования данного видеоролика посредством передачи в эфир?

11.В статье 19 Федерального закона «О рекламе» указывается, что между владельцем рекламной конструкции и собственником земельного участка, здания или иного недвижимого имущества, к которому присоединяется рекламная конструкция, должен быть заключен «договор на установку и эксплуатацию рекламной конструкции». Как вы полагаете, к какому из поименованных ГК РФ видов договоров он ближе по своей правовой природе: аренде, договору на возмездное оказание услуг или иному?

12.На рекламном рынке широко распространена практика заключения между рекламодателем и рекламным агентством так называемых «рамочных договоров», предмет которых содержит только общие названия работ и услуг, которые, возможно, будут выполняться в будущем. Все конкретные условия, определяющие предмет договора, стороны определяют позднее в дополнительных соглашениях к такому «рамочному» договору. Можно ли считать такой «рамочный» договор заключенным? Будут ли его условия распространяться на дополнительные соглашения, заключенные сторонами?

13.Если в периодическом печатном издании опубликовано несколько рекламных объявлений, не соответствующих действующему законодательству, какое количество штрафов может быть наложено на рекламораспространителя: один или в количестве, равном числу ненадлежащих рекламных объявлений?

554

Тема 26. Правовое регулирование рекламного рынка

14. В соответствии с п. 1) ч. 2 статьи 5 Федерального закона от 13 марта 2006 года № 38-ФЗ «О рекламе», реклама, которая содержит некорректные сравнения рекламируемого товара с находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами, является недобросовестной. Такая реклама не допускается. В то же время согласно п. 3) ч. 1 ст. 14 Федерального закона от 26 июля 2006 года № 135-ФЗ «О защите конкуренции», некорректное сравнение хозяйствующим субъектом производимых или реализуемых им товаров с товарами, производимыми или реализуемыми другими хозяйствующими субъектами — это​ одна из форм недобросовестной конкуренции. В случае если рекламодатель допустил в рекламе некорректное сравнение с товаром конкурента, за какое нарушение он должен быть привлечен к ответственности: за распространение ненадлежащей рекламы или за недобросовестную конкуренцию?

Задания по комментированию норм права

1.Часть 2 статьи 2 Федерального закона «О рекламе» от 13 марта 2006 года № 38-ФЗ устанавливает, что его действие не распространяется, в том числе на «упоминания о товаре, средствах его индивидуализации, об изготовителе или о продавце товара, которые органично интегрированы в произведения науки, литературы или искусства и сами по себе не являются сведениями рекламного характера». Как вы понимаете словосочетание «органично интегрированы»? Какова позиция Федеральной антимонопольной службы по данному вопросу?

2.Пункт 1) части 2 статьи 5 Федерального закона «О рекламе» от 13 марта 2006 года № 38ФЗ налагает запрет на рекламу, содержащую «некорректные сравнения» рекламируемого товара с товаром конкурентов. Проанализируйте административную и судебную практику применения данной нормы и определите, что следует понимать под некорректным сравнением.

Задачи

1. Гражданин Зайцев, не зарегистрированный в установленном порядке в качестве предпринимателя, на постоянной основе выполняет для третьих лиц работы по установке в квартирах входных стальных дверей и для привлечения клиентов размещает в газете соответствующую информацию о своей деятельности.

Являются ли размещаемые Зайцевым объявления рекламой?

2. ООО «Ромашка», реализующее кухонные гарнитуры собственного производства, разместило в газете объявление следующего содержания: «Ведущий производитель кухонь самого высокого качества (15 лет на рынке) приглашает на работу менеджеров по продажам. Тел.:…».

Является ли данное объявление рекламой?

555

Раздел IV. Рынок и предпринимательская деятельность

3. ООО «Обувная фабрика» заключило договор с ООО «Студия «Креатив» на разработку макета рекламного плаката. Приняв и оплатив работы, ООО «Обувная фабрика» заключило договор

сООО «Типография» на производство плаката в соответствии с произведенным макетом.

ООО «Типография» произвело плакат. Затем ООО «Обувная фабрика» заключило договор

срекламным агентством ООО «Медиа», на основании которого последнее разместило плакат на принадлежащем ему средстве наружной рекламы и информации.

Укажите вид каждого из вышеуказанных лиц как участников рекламных отношений.

4. ООО «ПрофиДент» заключило договор с рекламным агентством ООО «Нота» на размещение рекламы в эфире телеканала ООО «Центральный». В эфир вышла реклама со следующим слоганом: «ООО «ПрофиДент» оказывает самые лучшие стоматологические услуги». Никаких ссылок на критерии, по которым рекламодатель был назван лучшим, или на подтверждающие исследования, в рекламе не содержалось. В ходе рассмотрения административного дела выяснилось, что ООО «Профидент» использует в работе новейшие материалы, которых нет у конкурентов на территории РФ. Однако по иным показателям, как то: уровень квалификации персонала, качество профессионального оборудования и т.п., ООО «Профидент» не превосходит конкурентов.

Является ли данная реклама надлежащей? Какие изменения следует внести в данную рекламу, чтобы сделать ее менее рискованной?

5. ООО «Издательский дом» опубликовало в очередном номере издаваемого им журнала «Успех» два рекламных объявления с информацией о табачных изделиях на первой и последней обложке. Все объявления содержали обязательное предупреждение о вреде курения, занимавшее 10 % площади публикации, и пометку «реклама».

Является ли данная реклама надлежащей?

Следует ли считать отдельным административным правонарушением публикацию каждой полосы с ненадлежащей рекламой?

6. ООО «Коньячный завод» разместило в эфире ООО «Телеканал «Республиканский» рекламу производимой им стеклянной тары для алкогольной продукции. Территориальное управление Федеральной антимонопольной службы возбудило производство по признакам нарушения законодательства о рекламе. В ходе разбирательства выяснилось, что в рекламе стеклянной тары было использовано обозначение, не зарегистрированное как товарный знак, но сходное до степени смешения с товарным знаком, зарегистрированным по позиции 33-го класса Международной классификации товаров и услуг «алкогольные напитки», права на который принадлежат ООО «Коньячный завод». В рекламе использовалась тара, применяемая ООО «Коньячный завод» для розлива алкогольной продукции. Тара, изображенная в рекламе, отдельно от алкогольной продукции третьим лицам не реализуется.

Решите дело.

7. ООО «Мобтелеком» разместило на рекламных конструкциях, расположенных вдоль автомобильной трассы, рекламные плакаты с информацией о новом тарифе «Почти даром» со стоимостью минуты разговора 1 копейка. Вся существенная информация о тарифе (например, о том, что минута разговора стоит одну копейку по ночам с субботы на воскресение

556

Тема 26. Правовое регулирование рекламного рынка

с 2.00 до 4.00 часов) на плакатах присутствовала, но была выполнена мелким шрифтом, который водители машин, проезжавших мимо, прочитать не могли.

Решите дело. Стали бы вы привлекать к участию в деле экспертов, если да, то каких,

икакие вопросы вы поставили бы им?

8.ООО «Гедеон Байзер» распространило среди журналистов, работающих в периодических печатных изданиях, пресс-релиз о новом рецептурном лекарственном средстве. Спустя некоторое время в журнале, предназначенном для широкой аудитории, по инициативе одного из журналистов, получивших пресс-релиз, была опубликована заметка о данном рецептурном лекарственном средстве с его изображением и описанием лечебных свойств, без пометки «на правах рекламы». ООО «Гедеон Байзер» не заказывало эту публикацию и не имеет договора с указанным выше журналом.

Следует ли считать заметку рекламой? Если да, то нарушен ли Федеральный закон «О рекламе», и какого из перечисленных в задаче субъектов следует привлечь к ответственности?

Тест

Выберите один или несколько вариантов ответа:

1. Какой из нижеперечисленных признаков рекламы дискутируется в научной литературе и не поименован в Федеральном законе «О рекламе» от 13 марта 2006 года № 38-ФЗ:

а) реклама — это​ распространенная информация;

б) неопределенный круг лиц;

в) направленность на привлечение внимания к объекту рекламирования;

г) цель — способствование​ продвижению объекта рекламирования на рынке;

д) возмездный характер распространения рекламы.

2. В течение какого срока действительна реклама, являющаяся публичной офертой в соответствии с п.2. ст. 437 ГК РФ (если иного срока не указано в ней самой):

а) в течение одного месяца с момента ее распространения;

б) в течение двух месяцев с момента ее распространения;

в) в течение трех месяцев с момента ее распространения.

3. Если реклама выполнена на иностранном языке, она должна сопровождаться переводом на русский язык, за исключением, в частности:

а) товарных знаков, знаков обслуживания;

б) обозначений, поданных на регистрацию в качестве товарных знаков, знаков обслуживания;

в) обоих указанных случаев.

557

Раздел IV. Рынок и предпринимательская деятельность

4. Если в рекламе указана стоимость рекламируемого товара, то как она может быть выражена:

а) только в рублях;

б) только в рублях или в условных единицах при наличии обязательного указания о том, что следует понимать под условной единицей;

в) только в рублях или в иностранной валюте при наличии обязательного указания о том, как определяется курс данной иностранной валюты к рублю;

г) в рублях, условных единицах или иностранной валюте.

5.Реклама мероприятий, направленных на стимулирование сбыта товара, регулируется: а) только главой Глава 57 ГК РФ «Публичный конкурс»; б) только Федеральным законом «О рекламе» от 13 марта 2006 года № 38-ФЗ;

в) может регулироваться каждым из вышеперечисленных источников в различных сочетаниях в зависимости от существа рекламируемого мероприятия.

6. В социальной рекламе нельзя упоминать:

а) конкретные товары и средства их индивидуализации;

б) спонсоров;

в) органы государственной власти и муниципальные органы.

7. Какой из нижеперечисленных субъектов рекламного рынка прямо не поименован в Федеральном законе «О рекламе» от 13 марта 2006 года № 38-ФЗ:

а) рекламодатель;

б) рекламопроизводитель;

в) рекламораспространитель;

г) рекламное агентство.

8. В течение какого срока рекламодатель, производитель и распространитель рекламы обязаны хранить рекламные материалы или их копии, в том числе вносимые в них изменения:

а) в течение полугода со дня распространения рекламы или со дня окончания сроков действия договоров на производство, размещение и распространение рекламы;

б) в течение года со дня распространения рекламы или со дня окончания сроков действия договоров на производство, размещение и распространение рекламы;

в) в течение трех лет со дня распространения рекламы или со дня окончания сроков действия договоров на производство, размещение и распространение рекламы.

9. Рекламодатель по требованию рекламораспространителя согласно требованию федерального закона «О рекламе» от 13 марта 2006 года № 38-ФЗ обязан:

а) предоставлять документально подтвержденные сведения о соответствии рекламы требованиям закона, в том числе сведения о наличии лицензии, об обязательной сертификации, о государственной регистрации;

558

Тема 26. Правовое регулирование рекламного рынка

б) указывать в рекламе номер и дату выдачи лицензии, а также наименование лицензирующего органа, если рекламируемая деятельность подлежит лицензированию;

в) указывать в рекламе товара, подлежащего обязательной сертификации, что товар сертифицирован;

г) выполнять все вышеперечисленные требования.

10.Федеральная антимонопольная служба России:

а) предупреждает, выявляет и пресекает нарушения физическими или юридическими лицами законодательства Российской Федерации о рекламе;

б) возбуждает и рассматривает дела по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе;

в) защищает конкуренцию на рекламном рынке; г) осуществляет все вышеперечисленные функции.

11.Несет ли комиссионер (рекламное агентство) перед комитентом (рекламодателем) ответственность за неисполнение третьим лицом сделки, заключенной с ним за счет комитента:

а) несет;

б) не несет;

в) не несет кроме случаев, когда комиссионер не проявил необходимой осмотрительности в выборе этого лица либо принял на себя ручательство за исполнение сделки (делькредере).

12. Согласно п. 1. Обзора практики разрешения споров, связанных с арендой (Информационное письмо Пленума ВАС РФ от 11 января 2002 года № 66), договор, заключенный собственником здания с рекламным агентством, на основании которого агентство получило право использовать крышу данного здания для размещения рекламы:

а) является договором аренды;

б) не является договором аренды.

13.ФАС России может возбуждать дела по признакам нарушения законодательства о рекламе:

а) только по представлению прокурора, обращению органа государственной власти или органа местного самоуправлении и по жалобам заинтересованных лиц;

б) в вышеперечисленных случаях, а также по собственной инициативе.

14.На юридическое лицо, нарушившее законодательство о рекламе, в общем случае согласно ч. 1 статьи 14.3 КоАП России может быть наложен административный штраф в размере:

а) от 100 000 до 500 000 рублей; б) от 200 000 до 500 000 рублей; в) от 500 000 до 1 000 000 рублей.

15.Размещение контррекламы осуществляется на основании:

а) предписания Федеральной антимонопольной службы России; б) решения суда или арбитражного суда.

559

Раздел IV. Рынок и предпринимательская деятельность

Задания для внеаудиторной работы

Правовые заключения

1.Вы — юрисконсульт​ рекламодателя. Ваше предприятие заключает договор с рекламным агентством на производство рекламного видеоролика. Поставлена задача обеспечить передачу вашему предприятию исключительного права на использование видеоролика. Что вы предпримете и какие информацию и документы вы потребуете от рекламного агентства? Обоснуйте свое заключение ссылками на нормы права.

2.Вы — ​юрисконсульт фармацевтической компании. Отдел маркетинга планирует организовать горячую телефонную линию для консультирования пациентов по проблемам заболевания, для лечения которого ваша компания производит препарат рецептурного отпуска. Планируется разместить рекламу этой горячей линии. Реклама горячей линии не будет содержать названия препарата, а также каких-либо иных элементов, связывающих ее с препаратом. Позвонившему на горячую линию будет говориться о производимом компанией препарате рецептурного отпуска и будет предлагаться проконсультироваться с врачом о возможности и целесообразности его применения в данном конкретном случае. Оцените данную акцию с точки зрения действующего законодательства, опишите возможные правовые риски.

Задания по обобщению судебной практики

1. Обобщите административную и судебную практику по привлечению к ответственности за распространение рекламы товара, запрещенного к рекламированию данным способом, под видом рекламы «товара-заменителя» (проблема «зонтичных брендов» и «суррогатной рекламы»). Какие специфические доказательства используются Федеральной антимонопольной службой России при рассмотрении подобных дел? Каковы критерии, по которым определяется, является ли рассматриваемая реклама «товара-заменителя» на самом деле рекламой товара, запрещенного к рекламированию данным способом?

Задания по составлению документов

1. Вы — юрисконсульт​ предприятия. Вам на рассмотрение представлен проект рекламного материала. Изучив содержание данного материала и ознакомившись с административной и судебной практикой, вы приходите к выводу, что размещение данного рекламного материала может привести к нарушению законодательства. Составьте проект меморандума генеральному директору предприятия, содержащий анализ содержания предоставленного рекламного материала, ссылку на нормы закона, которые могут быть нарушены, и информацию о правовых рисках и возможной ответственности. Пример рекламного материала возьмите из материалов дела № РЦ.08.09.49 на сайте fas.gov.ru123 или иного дела.

123 http://fas.gov.ru/solutions/solutions_30793.html.

560