§2. Регулятивная теория
Она распространена в азиатских странах, в евроазиатской России.' j Причиной особой приверженности регулятивной теории ученых [этих стран является то, что они при осмыслении вопроса о проис-i хождении права опирались в основном на условия, в которых нахо-> дятся страны Азиатского континента. Жесткие климатические и it географические условия в данной части планеты обусловили осо-* бую роль государства. С самого начала она была огромной и заклю-[ чалась в обеспечении порядка и стабильности, которые были кран-t не шаткими в таких трудных условиях.
Суть теории. Право возникает для установления и поддержания единого порядка для всей страны. Порядок — понятие комплексное, охватывающее многие сферы человеческой жизнедеятельности, расширившейся и гигантски усложнившейся в связи с переходом общества к производящей экономике.
Какие же вопросы общественной жизни стало необходимо регулировать с помощью принятия норм права?
На первом этапе развития человеческого общества, вероятно, лишь небольшой круг вопросов требовал упорядочения посредством правовых норм: распределение территории при вынужденной передислокации народа (заключение своего рода договора между племенами), определение порядка использования водоема (например, установление запрета на сбрасывание в него отходов), установление правил экзогамии, запреты инцестов и др. Зачаточное развитие производства не позволяло пока отойти от собирательства, а поэтому существовали правила-запреты на охоту (сбор плодов) в определенных местах или определенных животных (растений). Запрещались также убийства, телесные повреждения, колдовство, воровство, увод чужих жен и др.
Затем с развитием производства возникает необходимость регламентировать уже не только порядок приобретения землевладения, но и сельскохозяйственное производство. Например, вассалы, помещики своими распоряжениями устанавливали такие правила в отношении крестьян — нормы манориального (крепостного) права. Так, в частности, существовало такое правило, касающееся разделения труда, — мужчины косят, женщины подгребают траву, стогуют. Важно и распределение созданного продукта (большая часть труда крестьян доставалась вассалу или помещику, определенную часть изымал сюзерен или правитель-государь, устанавливая налоги и сборы). Появлялись и правила
сотрудничества, взаимопомощи (община, справившись со своим задачами, шла на помощь соседней крестьянской общине). Стр ительство крупных сооружений (ирригационных, фортификацио ных) вынуждало фараона, князя определять правила участия в н (поголовноеучастие или подворовое).
Когда же развитие производства перешло на новый уровень и обмен продуктами труда стал носить массовый характер, то начинают регулироваться меры весов, устанавливаются денежные системы, справедливые цены на товары.
Развитие средств сообщения и других средств производства вызвало к жизни установление правил мореплавания, лоции, норм цехового (гильдейского) права.
Одним словом, по мере необходимости все сферы жизни людей (экономическая, политическая и социально-бытовая) регулируются нормами права все плотнее и плотнее. В этом и состоит причина появления права.
Оценка теории. Во-первых, надо заметить, что регулятивная теория согласуется не только с исто^тческими фактами, но и со всем ходом исторического развития. Действительно, правовой потенциал накапливался постепенно и постоянно увеличивался.
Во-вторых, оценивая с позиции сегодняшнего дня процесс происхождения права, мы должны свои оценки основывать на каких-то объективных показателях. Таковыми же прежде всего служат письменные источники права. Да, в первых письменных источниках права доминируют нормы уголовного права, но обобщение типичных, противоправных ситуаций и установление за них санкций — это тоже регулирование — превентивное. Кроме того, уже и в этих источниках есть нормы, регулирующие собственность, порядок заключения договоров (с помощью клятвы), просматриваются и наследственные, семейные и другие нормы права.
В-третьих, примирение конфликтующих сторон, без сомнения, является важной функций государственной власти. Однако важнее различные конфликты предупредить. Это можно сделать, заранее установив за правонарушения санкции. В этом также следует усмотреть регулирование социальных процессов, только не последующее, а опережающее, которое более ценно, нежели первое.
В-четвертых, сторонники примирительной теории обращают внимание только на конфликты. По ведь не только конфликты определяли жизнь общества. По многим вопросам древние люди умели договариваться, например, вместо того, чтобы не устраивать бойню за территорию, близко расположенную к водоему, родовые группы договаривались о порядке прохода к водоему. Считать, что с появлеем прецедентных норм, т.е. с решений об урегулировании конфлик-в, началась жизнь права, по меньшей мере не точно. Нельзя сбрасы-1ть со счетов и такой источник права, как договор, носящий в древ-ости, так же, как и решение о примирении, устный характер. Дого-— хорошее средство урегулирования социальной жизни. Вместе с тем регулятивная теория страдает некоторым максимализмом. В ее подтексте просматривается такой тезис: человек настолько умное существо, что ему все по плечу. Вряд ли. Да, многие вопросы •социальной жизни были урегулированы с помощью права. Но вот, например, право очень долго не могло "взять в плен» политику, т.е. урегулировать вопрос о политическом властвовании. Тираны, деспоты, диктаторы не одно тысячелетие «парили» над людьми, уничтожали их в массо-I вом количестве и лишь только в новое время с помощью права начина-к ют регулироваться и властеотношения. Или, возьмем экономику. Да, 1 многие вопросы экономической жизни людей подверглись правовому | урегулированию (землепользование, морское дело, защита собствен-| ности и др.). Однако в целом экономика развивалась по законам саморегули-1 рования, И лишь в XX в. началось обуздание ее негативных свойств с ^помощью права (борьба с монополизмом, загрязнением окружающей : среды и т.д.). Так что, как видно, регулятивные возможности права далеко : не безграничны даже сегодня, на начальном этапе развития общества они б были куда скромнее.
Далее. Право - не единственное средство регулирования. Помимо его, I" жизнь людей упорядочивается и с помощью других социальных ' норм. В древности основную регулятивную функцию несли обычаи. I Правовые нормы регулировали столь малый перечень общих для • всех людей вопросов, что можно не впадать в эйфорию по поводу , регулирующих возможностей права, хотя отвергать или сбрасывать их вовсе со счетов также не стоит.
И наконец, анализ первых источников права, в которых доминируют нормы уголовно-правовые, свидетельствует о том, что охрана общества от посягательств - вот главная задача, стоящая перед составителями первых законов.
Вывод можно сделать следующий. Регулятивная теория — это забегающая вперед теория, приписывающая праву такие его свойства, которые оно приобретает на более поздних ступенях своего развития.