12. Защита коммерческой и служебной тайна.

Служебная и коммерческая тайна         1. Информация составляет служебную или коммерческую тайну в случае, когда информация имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к ней нет свободного доступа на законном основании и обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности. Сведения, которые не могут составлять служебную или коммерческую тайну, определяются законом и иными правовыми актами.         2. Информация, составляющая служебную или коммерческую тайну, защищается способами, предусмотренными настоящим Кодексом и другими законами.         Лица, незаконными методами получившие информацию, которая составляет служебную или коммерческую тайну, обязаны возместить причиненные убытки. Такая же обязанность возлагается на работников, разгласивших служебную или коммерческую тайну вопреки трудовому договору, в том числе контракту, и на контрагентов, сделавших это вопреки гражданско-правовому договору.  Основами ГЗ была введена защита технической, организационной и коммерческой информации, составляющей секреты производства ("ноу-хау"), в качестве особого объекта гражданского права (ст.151). Условием предоставления защиты служит принятие правообладателем всех необходимых мер для обеспечения ее конфиденциальности.  Нормы о коммерческой тайне содержатся и в ряде других российских законов (Закон о конкуренции. Закон РФ "О средствах массовой информации" — Ведомости РФ, 1992, No.7, ст.300, и др.). Срок ее защиты не определен. Права на коммерческую тайну действуют, пока соблюдаются условия их защиты.         Признание тех или иных сведений конфиденциальными является прерогативой правообладателя. См. также Указ Президента РФ от 6 марта 1997г. No.188 "Об утверждении перечня сведений конфиденциального характера" (СЗ РФ, 1997, No.10, ст.1127). Исключения из этой общей нормы устанавливаются законом или иным правовым актом. Так, постановлением Правительства РСФСР от 5 декабря 1991г. No.35 "О перечне сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну" (СП РФ, 1992, No.1-2, ст.7), к ним, в частности, отнесены: сведения, содержащиеся в учредительных документах хозяйственных обществ, сведения по установленным нормам отчетности о планово-хозяйственной деятельности, сведения, необходимые для проверки исчисления и уплаты налогов, нарушения антимонопольного законодательства и др. Предприятия и предприниматели обязаны представлять эти сведения по требованию органов власти, управления, контролирующих и правоохранительных органов, других организаций, обладающих таким правом в соответствии с законодательством.         Вызывает сомнение правомерность распространения условий охраны коммерческой тайны на служебную. Это разноплановые понятия. Сохранение в тайне служебной информации, как правило, не обусловлено ее коммерческой ценностью (хотя такая информация и может содержать сведения коммерческого характера). Запрет ее разглашения основывается на законодательстве, регламентирующем отдельные сферы деятельности (см., например, Законы РФ "О федеральных органах налоговой полиции" — Ведомости РФ, 1993, No.29, ст.1117; "О страховании" — Ведомости РФ, 1993, No.2, ст.56; "О связи" — СЗ РФ, 1995, No.8, ст.600). Определенные категории работников такой сферы деятельности обязаны сохранять в тайне сведения, к которым они имеют доступ в связи с выполняемой работой (банковские служащие, работники связи, налоговые инспекторы, страховые агенты, врачи и др.).         Закрепление исключительных прав обладателя коммерческой тайны хотя и конструируется по модели охраны промышленной собственности, однако имеет свои особенности. Эта защита основывается на системе конфиденциальности, ее нарушение влечет прекращение прав. Условием же предоставления охраны изобретениям, полезным моделям, промышленным образцам, напротив, служит их опубликование. Кроме того, основанием возникновения права на защиту коммерческой тайны признается фактическое правомерное обладание информацией при соблюдении условий, установленных данной статьей.Охраняемая информация может быть использована другими лицами при соблюдении двух условий: получения самой информации законным путем и получения разрешения правообладателя на такое использование ("беспатентная лицензия"). Отношения между право-обладателем (лецензиаром) и пользователем (лицензиатом) оформляются лицензионным договором. Типичным является договор на передачу готовых научно-технических разработок — технологий, конструкций, содержащих незапатентованные технические решения, дизайн и т.п. Права на коммерческую информацию входят в комплекс исключительных прав, составляющих предмет договора коммерческой концессии.        Элементы лицензионного договора могут включаться в другие гражданско-правовые договоры (на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ, подряда, о создании акционерного общества и др.). Во всех договорах, предусматривающих передачу прав на использование сведений, составляющих коммерческую тайну, на пользователя должна быть возложена обязанность по соблюдению ее конфиденциальности. Для отдельных видов договором такое условие прямо предусмотрено ГК.        Защита служебной и коммерческой тайны от неправомерных посягательств может осуществляться на основе норм гражданского, административного либо уголовного права.         В качестве основного гражданско-правового способа защиты коммент. статья указывает возмещение причиненных правообладателю убытков. При определении их размера может быть учтен как реальный ущерб, так и упущенная выгода (ст.15 ГК). Наряду с этим возможно применение и других способов защиты, из указанных в ст.12 ГК.         Существенной новеллой ГК является введение имущественной ответственности лица перед своим работодателем за разглашение служебной или коммерческой тайны, что предполагает необходимость включения соответствующих условий в трудовое соглашение. До принятия ГК нормы гражданского права об имущественной ответственности не могли применяться в аналогичных случаях, поскольку работник, разгласивший информацию и причинивший тем самым ущерб работодателю, был связан с ним трудовыми отношениями, которые подпадали под действие норм трудового права. Вместе с тем санкции за нарушение служебной тайны устанавливаются также нормами законов о соответствующих видах деятельности.         Нормы административного права применяются, если права обладателя коммерческой тайны нарушены должностными лицами органов государственного управления (налоговых, контролирующих, правоохранительных и др.), имеющими доступ к такой информации в установленных законом случаях. Например, в соответствии со ст.25 Закона о конкуренции за разглашение сведений, составляющих коммерческую тайну, должностные лица федерального антимонопольного органа (территориального органа) несут административную ответственность в виде предупреждения или штрафа в размере до 80 минимальных размеров оплаты труда, если эти деяния не влекут иную ответственность, предусмотренную действующим законодательством.         УК установил уголовную ответственность за собирание сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну путем похищения документов, подкупа или угроз, а равно иным незаконным способом в целях разглашения либо незаконного использования этих сведений, а также за их разглашение или незаконное использование, совершенные из корыстной или иной личной заинтересованности и причинившие крупный ущерб правообладателю (ст.183, гл.22"Преступления в сфере экономической деятельности").

В соответствии со ст. 139 ГК РФ информация составляет служебную или коммерческую тайну в случае, когда:

– имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам;

– к ней нет свободного доступа на законном основании;

– обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности.

Исходя из этих критериев, состав и объем сведений, составляющих коммерческую тайну, а также порядок ее защиты определяются работодателями; служебную тайну – государственными органами управления.

В соответствии с п. 4 ст. 10 Федерального закона от 21.11.96 № 129-ФЗ “О бухгалтерском учете” коммерческой тайной является содержание регистров бухгалтерского учета и внутренней бухгалтерской отчетности.

Согласно ст. 26 Федерального закона от 02.12.90 № 395-1 “О банках и банковской деятельности” все служащие кредитной организации обязаны хранить тайну об операциях, счетах и вкладах ее клиентов и корреспондентов, а также об иных сведениях, устанавливаемых кредитной организацией.

Пункт 8 ст. 10 Федерального закона от 31.07.95 № 119-ФЗ “Об основах государственной службы Российской Федерации” устанавливает обязанность государственного служащего хранить государственную или иную охраняемую законом тайну. Иной охраняемой законом тайной являются сведения, отнесенные законодательством к сведениям конфиденциального характера, перечень которых утвержден Указом Президента РФ от 06.03.97 № 188.

Нотариусы обязаны хранить в тайне сведения, которые стали им известны в связи с осуществлением своей профессиональной деятельности (ст. 16 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате).

Организации, осуществляющие страховую деятельность (страховщики), не должны разглашать связанные со страховыми случаями сведения, полученные ими от организаций, включая сведения, составляющие коммерческую тайну (п. 2 ст. 20 Закона РФ от 27.11.92 № 4015-1 “Об организации страхового дела в Российской Федерации”).

Не подлежат разглашению сведения, полученные сотрудниками федерального антимонопольного органа (территориального органа), составляющие коммерческую тайну (ст. 15 Закона РСФСР от 22.03.91 № 948-1 “О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках”).

Кроме закона, основанием для включения в трудовой договор условия о неразглашении служебной или коммерческой тайны может быть и иной федеральный нормативный правовой акт.

Указание в законе или ином федеральном нормативном правовом акте на тех или иных работников как на лиц, обязанных не разглашать коммерческую тайну, является основанием для включения в трудовой договор с ними соответствующего условия. Если же условие о неразглашении служебной или коммерческой тайны включено в трудовой договор без таких правовых оснований, оно должно быть признано недействительным, как противоречащее требованиям ч. 2 ст. 15 КЗоТ РФ.

Правовые способы защиты служебной или коммерческой тайны должны быть “встроены” в существующий механизм правового регулирования трудовых отношений, что предполагает осуществление следующих процедур.

1. Определение перечня сведений, составляющих коммерческую или служебную тайну по критериям, указанным в ст. 139 ГК РФ. При этом нужно, в частности, решить следующие вопросы:

– имеет ли соответствующая информация реальную или потенциальную коммерческую ценность;

– является ли она неизвестной третьим лицам;

– способен ли обладатель информации обеспечить эффективную охрану ее конфиденциальности;

– не нарушает ли отнесение тех или иных сведений к коммерческой тайне постановление Правительства РФ от 05.12.91 № 35 “О перечне сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну”.

Разработанный перечень утверждается приказом руководителя организации.

2. Включение в трудовые договоры (контракты) соответствующих работников условия о неразглашении конкретных сведений, составляющих служебную или коммерческую тайну и связанных с выполнением ими трудовых обязанностей. Это условие может быть записано как в самом тексте трудового договора, так и в приложении к нему.

В трудовом договоре (или приложении к нему) не следует ограничиваться общей формулировкой об обязанности работника не разглашать сведений, составляющих коммерческую или служебную тайну. Необходимо конкретизировать эти обязанности в отношении отдельных категорий работников с учетом характера и условий выполнения их трудовых функций.

Разглашение сведений, составляющих коммерческую тайну, может причинить ущерб организации и после прекращения трудовых отношений с работником. Поэтому вполне оправданно включение в трудовые договоры с соответствующими работниками обязательства в случае их увольнения передать администрации все носители информации, составляющей коммерческую тайну (диски, дискеты, распечатки, документы, чертежи, рукописи), которые находились в их распоряжении во время работы в организации.

Эту же цель преследует включение в трудовые договоры обязательства работников не разглашать сведения, составляющие коммерческую тайну не только в период работы, но и в течение определенного срока после прекращения трудовых отношений. Возможность включения в трудовые договоры такого обязательства прямо предусмотрена в законодательстве ряда государств (США, Германии, Болгарии и др.). И хотя в российском законодательстве аналогичная норма в настоящее время отсутствует, это не препятствует включению в трудовой договор соответствующего условия.

Следует, однако, иметь в виду, что взаимные права и обязанности сторон трудового договора реализуются обычно только в период его действия, а следовательно, после его прекращения ответственность за их нарушение по нормам трудового законодательства (кроме случаев, прямо предусмотренных законодательством) не наступает.

Свою специфику имеют обязанности руководителя организации по неразглашению коммерческой тайны. Чаще всего в трудовых договорах (контрактах) с ними фиксируется общее обязательство не разглашать сведения, составляющие служебную или коммерческую тайну. Но этого недостаточно. Собственник обычно наделяет руководителя правомочиями по организации защиты информации, составляющей коммерческую тайну. Поэтому в трудовых договорах следует предусмотреть, что руководитель:

– определяет в соответствии с законодательством РФ состав и объем сведений, составляющих коммерческую тайну организации, а также порядок ее защиты;

– несет ответственность за создание необходимых условий для обеспечения сохранности коммерческой тайны организации.

Трудовое законодательство в перечне случаев полной материальной ответственности (ст. 121 КЗоТ РФ) не называет нарушение служебной или коммерческой тайны. Следовательно, в подобных случаях должна применяться ограниченная материальная ответственность – в размере прямого действительного ущерба, но не более среднего месячного заработка работника(ст. 119 КЗоТ РФ). Полная материальная ответственность в рассматриваемом случае возможна лишь при наличии определенных сопутствующих обстоятельств: ущерб причинен преступными действиями работника, установленными приговором суда; ущерб причинен не при исполнении трудовых обязанностей; ущерб причинен работником, находившимся в нетрезвом состоянии (пп. 1, 4, 7 ст. 121 КЗоТ РФ).Причем взысканию подлежит реальный ущерб, но не упущенная выгода.

Определение реальной стоимости информации, являющейся коммерческой или служебной тайной, производит сам обладатель (работодатель),  поскольку других способов ее оценки до сих пор не разработано.

За разглашение коммерческой тайны работник может быть привлечен к дисциплинарной ответственности (ст. 135–138 КЗоТ РФ). Нарушение обязанности сохранять коммерческую тайну может служить основанием для прекращения трудового договора (контракта) с руководителем организации (филиала, представительства, отделения и другого обособленного подразделения) и его заместителями по п. 1 ст. 254 КЗоТ РФ (однократное грубое нарушение трудовых обязанностей), если в заключенных с ними контрактах предусмотрено в качестве основания для их прекращения разглашение служебной или коммерческой тайны (п. 4 ст. 254 КЗоТ РФ). Другие категории работников могут быть уволены за разглашение сведений, являющихся служебной или коммерческой тайной, только в соответствии с п. 3 ст. 33 КЗоТ РФ, т. е. за систематическое неисполнение без уважительных причин обязанностей, возложенных на них трудовым договором (контрактом) или правилами внутреннего трудового распорядка. Иными словами, увольнение возможно лишь за неоднократное нарушение обязанности хранить служебную или коммерческую тайну.

За незаконное получение и разглашение сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну предусмотрена также уголовная ответственность. В ст. 183 УК РФ содержатся два состава преступления:

– собирание сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну, путем похищения документов, подкупа или угроз, а равно иным незаконным способом в целях разглашения либо незаконного использования этих сведений – наказывается штрафом в размере от 100 до 200 минимальных размеров оплаты труда (МРОТ) или в размере заработной платы либо иного дохода осужденного за период от 1 до 2 мес. либо лишением свободы на срок до 2 лет;

– незаконное разглашение или использование сведений, составляющих коммерческую тайну, совершенные без согласия их владельца из корыстной или иной личной заинтересованности и причинившие крупный ущерб, – наказывается штрафом в размере от 200 до 500 МРОТ или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от 2 до 5 мес. либо лишением свободы на срок до 3 лет со штрафом в размере до 50 МРОТ или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до 1 мес. либо без такового.

Субъектом данного преступления может быть как работник организации, так и любой другой гражданин, имеющий умысел на незаконное получение и разглашение сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну.

Следует отметить, что в соответствии со ст. 29 УПК РСФСР лицо, понесшее материальный ущерб от преступления, вправе при производстве по уголовному делу предъявить к обвиняемому гражданский иск, который рассматривается совместно с уголовным делом. В этом случае ущерб, причиненный разглашением коммерческой тайны, взыскивается на основании ст. 139 ГК РФ, т. е. в полном объеме, включая неполученные доходы (упущенную выгоду).